裁決書

撤銷仲裁裁決申請書

撤銷仲裁裁決申請書1

申請人：景德鎮某公司

委托代理人：沈英華，江西景德律師事務所律師

被申請人：梁某

請求事項：撤銷景德鎮市勞動爭議仲裁委員會景勞仲案字(20xx)第X號仲裁裁決。

事實與理由：

本案仲裁庭審時間為20xx年5月23日，其時《勞動爭議調解仲裁法》已施行，《仲

裁裁決書》也已載明，裁決適用的是《勞動爭議調解仲裁法》。但是，仲裁庭在裁決過程中

嚴重違反《勞動爭議調解仲裁法》規定的程序：

1、依據《勞動爭議調解仲裁法》第三十一條規定：“勞動爭議仲裁委員會裁決勞動

爭議案件實行仲裁庭制。仲裁庭由三名仲裁員組成，設首席仲裁員。”但是，本案的仲裁庭

成員多達五人，嚴重違反法定程序。

2、依據《勞動爭議調解仲裁法》第四十條第二項規定：“筆錄由仲裁員、記錄人員、

當事人和其他仲裁參加人簽名或者蓋章。”但是，本案仲裁庭共有五人，卻只有三人在筆錄

上簽名，嚴重違反法定程序。

3、仲裁庭成員同時擔任書記員制作筆錄，導致產生自審自記自裁現象，這和人民

法院審理案件時由合議庭成員兼任書記員的性質完全相同，有違公正公平原則。

4、依據《勞動爭議調解仲裁法》第三十八條規定：“當事人在仲裁過程中有權進行

質證和辯論。質證和辯論終結時，首席仲裁員或者獨任仲裁員應當征詢當事人的最后意見。”

但是根據庭審筆錄記載，庭審時仲裁庭既未組織雙方對證據進行質證，也未組織雙方互相辨

認，更未征詢當事人的最后意見，甚至沒有在庭審過程中出示任何一方提交的證據，嚴重違

反法定程序。

5、依據《勞動爭議調解仲裁法》第三十九條規定：“當事人提供的證據經查證屬實

的，仲裁庭應當將其作為認定事實的根據。”但是本案并未在庭審過程中出示、質證任何一

方提交的證據，可見仲裁裁決所依據的證據均未經過查證屬實，嚴重違反法定程序。

6、依據《勞動爭議調解仲裁法》第四十六條規定：“裁決書由仲裁員簽名，加蓋勞

動爭議仲裁委員會印章。”但是，本案的仲裁裁決書卻只有勞動爭議仲裁委員會印章，沒有

仲裁員的簽名，所有仲裁員的名字都是打印上去的，嚴重違反法定程序。

以上六點均可由《庭審筆錄》和《仲裁裁決書》予以證明。

綜上所述，景德鎮市勞動爭議仲裁委員會作出的景勞仲案字(20xx)第X號仲裁裁決

嚴重違反法定程序，請求景德鎮市中級人民法院依照《勞動爭議調解仲裁法》第四十九條第

三項的規定撤銷該仲裁裁決。

此致景德鎮市中級人民法院申請人：景德鎮某公司二○xx年七月八日

撤銷仲裁裁決申請書2

申請人：某某某公司

負責人：某某某

地址：某某某某某某1號樓1單元3樓東戶

聯系電話：

被申請人：某某某男漢族某某年1月3日出生

住址：某某某某某某1號樓1單元3樓東戶

電話：郵政編碼：

請求事項：

申請人不服某勞仲案字[XX]第00號裁決書，現依法向貴院申請：

1.裁定撤銷某勞仲案字[XX]第00號裁決書。

2.申請費由被申請人承擔。

事實與理由：

被申請人于XX年3月10日向某某市勞動人事爭議仲裁委員會（以下簡稱勞動仲

裁委）提出勞動爭議仲裁申請書，將某某省某某縣二建建設工程勞務有限公司（以下簡稱某

某法到庭，勞動仲裁委審理后，于XX年4月12日作出某勞仲案字[XX]第00號裁決書，裁

定由申請人承擔對被申請人的賠償責任。

申請人認為：

1、仲裁裁決沒有管轄權。

2、仲裁裁決適用法律錯誤。

3、仲裁裁決違反法定程序。

申請理由：

1、仲裁裁決對申請人無管轄權：

裁決書已經查明如下事實：申請人與某某二建之間存在建筑工程勞務承發包合作關

系，屬于民事法律關系，屬于民事法律規范調整范疇。某某二建在申請人處承接勞務分包工

程過程當中，聘用了被申請人作為建筑工人，被申請人與某某二建之間建立了勞動關系，屬

于勞動法律規范調整范疇。故此，本案應是被申請人與某某二建之間的勞動爭議糾紛，申請

人與被申請人之間不存在任何法律關系，故此，仲裁裁決對申請人沒有管轄權，請人民法院

依法予以撤銷裁決書。

2、裁決書適用法律錯誤：

裁決書依據《工傷保險條例》第三十一條、勞動和社會保障部、建設部《關于印發

建設領域農民工工資支付管理暫行辦法的通知》（勞社部發【XX】22號文）（以下簡稱22號

文）第九條、第十條之規定，裁定申請人支付被申請人工傷醫療費屬于適用法律錯誤。

勞社部發【XX】22號文第一條規定：“本辦法適用于在中華人民共和國境內的建筑

業企業(以下簡稱企業)和與之形成勞動關系的農民工。”而申請人與被申請人之間不存在勞動

關系，故此，22號文對申請人并不適用。故此，裁決書適用法律錯誤，作出了錯誤的裁決。

另外，仲裁裁決中認定申請人與某某二建之間存在未結清的工程款，故此應當在未

結清的工程款限額內先行支付被申請人的工傷醫療費，待結算工程款時，將某某二建應承擔

的工傷醫療費予以扣除。申請人與某某二建之間是否存在未結清的工程款，屬于申請人與某

某二建之間的民事爭議事項，屬于民事法律關系范疇，不屬于勞動法律關班主任計劃 系范疇。此項認定

屬于仲裁裁決無管轄權的事項，屬于越權認定，應屬無效。

故此，仲裁裁決錯誤的適用了法律，認定了仲裁裁決無管轄權的事項，作出了錯誤

的裁決，請求人民法院依法明察，裁定撤銷裁決書。

3、裁決違反法定程序：

XX年3月29日，申請人根據勞動仲裁委的開庭通知，依法參與庭審，提出抗辯事

項，某某二建沒有到庭，但仲裁裁決書中并沒有依法將某某二建沒有到庭參加庭審事項予以

說明，而是裁定申請人承擔了可能會由某某二建承擔的責任。理由僅僅是因為聯系不到某某二建，如此認定，于法不合，同時也違反了法定程序。故此，請求人民法院依法明察，依法

撤銷裁決書。

綜上所述：濟勞仲案字[XX]第00號裁決書適用法律、法規錯誤、仲裁裁決無管轄

權、裁決違反法定程序，根據《中華人民共和國勞動調解仲裁法》第49條之規定，應當依

法予以撤銷。請求人民法院依法明察，支持申請人上述請求。

此致某某省某某市中級人民法院申請人：某某某某某某公司XX年某

某月某某日

撤銷仲裁裁決申請書3

申請人：

住所地：

法寶代表人：

被申請人：，姓名，民族，年月日出生，住省市區樓室。

請求事項：

1、請求依法撤銷人仲案字[20xx]第號仲裁裁決書；

事實與理由：

區勞動人事爭議仲裁委員會在審理申請人與被申請人之間的勞動

爭議時，違反法定程序，直接導致認定事實錯誤，基于此做出的的常鐘勞人仲案字

[20xx]第2號仲裁裁決書顯失公正。為此該裁決符合依照中華人民共和國勞動爭議仲裁調解

法第四十九條規定“違反法定程序”的申請撤銷條件，故特現提出申請撤銷。

一、中華人民共和國勞動爭議仲裁調解法第38條規定，“當事人在仲裁過程中有權

進行質證和辯論。辯論和質證終結時，首席仲裁員或者獨任仲裁員應當征詢當事人的最后意

見。”

在本次仲裁中，仲裁員作出事實認定的關鍵證據為，裁決書中所稱的“本委調查收

集的證據，公司提交區勞動**大隊年檢材料20xx年12月正常工資薪金收入明細表”

對這份關鍵證據，仲裁員在取得后未由申請人進行質證。更未征詢申請人的最后意

見，即直接用此證據做為判決根據。顯然違反了中華人民共和國勞動爭議仲裁調解法第38

條規定，剝奪了申請人的質證權利和辯論的權利。

正是由于仲裁庭沒有對該份證據進行證據，沒有在取證后征詢申請人的最后意見，

申請人沒有對該份證據質證和發表意見，仲裁員又未對該證據內容進行認真審查，導致仲裁

裁決認定事實錯誤。

（1）該份證據公司提交給區勞動**大隊年檢材料20xx年12月正常工資薪金收

入明細表，是申請人將申報個人所得稅的表格直接抄送給勞動**大隊的。工資一項，該表格

中并沒有結構分項，只有總數。根據該表根本不能推算出是否發放了爭議的加班費。該份明

細表與申請人提供的工資發放表并無矛盾之處。根據這一表格仲裁庭不采信申請人提供的工

資發放表沒有任何道理。

（2）該份證據為“20xx年12月正常工資薪金收入明細表”，而申請人與被申請人

之間的勞動爭議區間為“20xx年12月至20xx年5月”。該證據與本案沒有任何關聯性。用距

離雙方爭議時間七個月后的與本案沒有關聯性的證據作為裁決依據顯然是錯誤的。

二、中華人民共和國勞動爭議仲裁調解法第46條規定，裁決書由仲裁員簽名，加

蓋勞動仲裁委員會印章。

該份裁決書并無仲裁員簽名。

綜上，申請人認為，[20xx]第號仲裁裁決書的作出違反了法定程序，裁決書本身

缺少法定簽名要件，依法應予撤銷，懇請中級人民法院依法審查，撤銷。中級人民法院

申請人20xx年2月日

撤銷仲裁裁決申請書4

申請人一：廣州市粵圖實業發展有限公司

地址：廣州市合群一馬路99—107號

法定代表人：李健職務：董事長

申請人二：億輝海外有限公司

地址：香港中環德輔道中173號榮山大廈407室

法定代表人：吳強華職務：董事

被申請人：廣東天林書業有限公司

地址：廣州天河體育西路天河城五樓

法定代表人：李巋職務：總經理

申請事項：

請求廣東省廣州市中級人民法院依法撤銷廣州仲裁委員會作出的(20xx)穗仲案字第

019號仲裁裁決書。

申請理由：

一，廣州仲裁委員會作出的(20xx)穗仲案字第019號仲裁裁決書程序嚴重違法，因

為，依《中華人民共和國民事訴訟法》第257、260條和《中華人民共和國仲裁法》第4、5、

6、21條的規定：沒有仲裁協議，仲裁機構就不得行使管轄權(仲裁權);仲裁協議無效，仲裁

機構也不得行使管轄權(仲裁權)。

廣州市粵圖實業發展有限公司、億輝海外有限公司與廣東天林書業有限公司于20xx

年10月12日簽訂的《廣州市粵圖在線網絡科技有限公司擴股協議書》中沒有約定仲裁協議，

因此，依法廣州仲裁委員會不得受理、行使仲裁權;廣州市粵圖實業發展有限公司、億輝海

外有限公司與廣東天林書業有限公司于20xx年11月3日簽定的《廣州市粵圖在線網絡科技

有限公司合資經營補充合同》中約定該合同的爭議“提交中國國際經濟貿易仲裁委員會廣州

市仲裁委仲裁”，‘中國國際經濟貿易仲裁委員會廣州市仲裁委’事實上并不存在，屬約定不明

確，又不存在事后達成的補充協議，該仲裁協議無效，無效是自始無效，與自始不存在一樣，

因此，依法廣州仲裁委員會也不得受理、行使仲裁權。仲裁協議是指合同中訂立的仲裁條款

和以其他書面方式在糾紛發生前或者糾紛發生后達成的請求仲裁的協議。仲裁協議應當具有

下列內容：(一)請求仲裁的意思表示;(二)仲裁事項;(三)選定的仲裁委員會。仲裁協議對仲裁

事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協議;達不成補充協議的，

仲裁協議無效。沒有仲裁協議，仲裁機構不得受理;有仲裁協議，但仲裁協議無效的除外，

法院不得受理;仲裁程序的啟動和進行應當遵循自愿原則和合法原則，當事人有權決定是否

將爭議事項交付仲裁、將哪些事項交付仲裁、交付給哪個仲裁機構仲裁。仲裁機構行使仲裁

仲裁權的唯一依據是存在有效的仲裁協議。沒有仲裁協議和/或仲裁協議依法無效，仲裁機

構均不得受理、行使管轄權(仲裁權)，否則，仲裁機構管轄權(仲裁權)的行使就失去了正當

性、合法性，由此而產生的仲裁裁決書的效力就應該當然地被否定。

法律授予任何合法機構以權力都采取明示的方式，沒有明示的授予就沒有權力;再

有，仲裁機構管轄權(仲裁權)的正當性、合法性的又一來源應當是書面的、明示的、有效的

仲裁協議，而不是另一方當事人的被動參與仲裁、主動提出仲裁反請求的行為。《中華人民

共和國民事訴訟法》第245條：涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議，并應訴答

辯的，視為承認該人民法院為有管轄權的法院。這是涉外民事訴訟協議管轄的情況下，如果當事人約定的管轄協議不明確，一方起訴至法院，另一方沒有提出異議并應訴答辯，那么，

法律就認為該另一方當事人默示地選擇了管轄法院;《中華人民共和國仲裁法》第26條：當

事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議，人民法院受理后，另一方在首

次開庭前提交仲裁異議的，人民法院應當駁回起訴，但仲裁協議無效的除外;另一方在首次

開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協議，人民法院應當繼續審理。這

條明確規定了仲裁協議無效時，人民法院當然享有管轄權;仲裁協議有效，一方當事人向人

民法院起訴未聲明有仲裁協議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁異議的，人

民法院應當駁回起訴，人民法院不享有管轄權;還有一種情況是仲裁協議有效，一方當事人

向人民法院起訴未聲明有仲裁協議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前沒有提交仲裁異

議的，法律則認為該另一方放棄異議利益，人民法院因此獲得了管轄權。億輝海外有限公司

是一家外資法人，這使廣州市粵圖實業發展有限公司、億輝海外有限公司與廣東天林書業有

限公司之間爭議具有了涉外的色彩。無論是涉內仲裁還是涉外仲裁,對仲裁機構管轄權(仲裁

權)獲得和行使法律均沒有規定可以對《中華人民共和國民事訴訟法》第245條做類推解釋

的適用以及對《中華人民共和國仲裁法》第26條做反對解釋的適用。《中華人民共和國仲裁

法》第20條：當事人對仲裁協議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求

人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人

民法院裁定。當事人對仲裁協議的效力有異議，應當在仲裁庭首次開庭前提出。這條明確規

定對仲裁協議的效力具有裁決權的有人民法院和仲裁機構，當事人可擇一提出異議申請;當

事人一方請求仲裁機構作出決定而另一方請求人民法院作出裁定的，法律作出司法優先的程

序安排;當事人對仲裁協議效力提出異議的時間是在仲裁庭首次開庭前。如果當事人沒有在

仲裁庭首次開庭前提出對仲裁協議的效力有異議，

那么當事人的權利可以在仲裁裁決撤銷程序或仲裁裁決執行程序中得到救濟;如果

當事人的權利主張在仲裁裁決撤銷程序或仲裁裁決執行程序中仍然沒有提出，那么人民法院

對仲裁機構的仲裁裁決的效力審查、認定時若發現存在《中華人民共和國民事訴訟法》第

260條和《中華人民共和國仲裁法》第58條所列舉的情形，人民法院應當對該仲裁裁決不

予執行并撤銷其效力。不管怎樣人民法院的司法權總是要審查、監督、制約仲裁機構仲裁權

的，這就是權力相互制衡原則、司法最終裁決原則的一種體現。無論如何在當事人沒有在仲

裁庭首次開庭前對仲裁協議的效力提出異議時，不得當然地認定仲裁機構具有了管轄權(仲

裁權)，因為，在仲裁協議有效時，仲裁機構有管轄權(仲裁權)，但這種情形除外：一方當事

人向人民法院起訴未聲明有仲裁協議，人民法院受理后，另一當事人在首次開庭前未對人民

法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協議，人民法院應當繼續審理;在仲裁協議無效時

如果仍認為仲裁機構有管轄權(仲裁權)，那么，這不但與仲裁自愿原則、公平合理原則、以

事實為根據以法律為準繩原則、司法最終裁決原則等相違背，而且與《中華人民共和國民事

訴訟法》、《中華人民共和國仲裁法》中和仲裁管轄權(仲裁權)有關的所有條文的整體的有機

解釋相沖突。因此，任何機械地、形而上學地適用法律都將導致錯誤的裁判。

二，仲裁庭故意歪曲、掩蓋事實，枉法裁判。依據《中華人民共和國民事訴訟法》

第217、260條、《中華人民共和國仲裁法》第58、59、60、61、63、64、70、71條規定，

廣州仲裁委員會作出的(20xx)穗仲案字第019號仲裁裁決書因此不具有正當性、合法性，所

以，貴院應對該仲裁裁決不予執行并依法予以撤銷。

1、廣州市粵圖實業發展有限公司、億輝海外有限公司與廣東天林書業有限公司于

20xx年11月3日簽定的《廣州市粵圖在線網絡科技有限公司合資經營補充合同》第30條

約定：該合同為廣州市粵圖實業發展有限公司、億輝海外有限公司于20xx年1月18日為設

立廣州市粵圖在線網絡科技有限公司而簽訂的《合資經營合同》之補充合同。也就是說，《合

資經營合同》是主合同，《廣州市粵圖在線網絡科技有限公司合資經營補充合同》是它的從

合同，后者是前者的附件，后者的管轄權附和于前者的管轄權。20xx年10月12日，廣州

市粵圖實業發展有限公司、億輝海外有限公司與廣東天林書業有限公司三方簽訂了《廣州市

粵圖在線網絡科技有限公司擴股協議書》，廣州市粵圖實業發展有限公司、億輝海外有限公

司同意廣東天林書業有限公司以貨幣方式出資60萬元人民幣成為廣州市粵圖在線網絡科技

有限公司的新股東，廣東天林書業有限公司依據《廣州市粵圖在線網絡科技有限公司擴股協

議書》于20xx年10月12日向廣州市粵圖在線網絡科技有限公司交付投資訂金10元人民幣，

于20xx年10月23日交付出資20萬元人民幣。上述三方簽訂了《廣州市粵圖在線網絡科技

有限公司擴股協議書》中根本不存在任何仲裁協議。仲裁庭故意認定《廣州市粵圖在線網絡

科技有限公司擴股協議書》為《廣州市粵圖在線網絡科技有限公司合資經營補充合同》的附

件的做法，目的是為了給它自己對沒有管轄權的《廣州市粵圖在線網絡科技有限公司擴股協

議書》所產生的糾紛行使管轄權尋找冠冕堂皇、似是而非的“連接點”。因為，一但認定《廣

州市粵圖在線網絡科技有限公司擴股協議書》是《廣州市粵圖在線網絡科技有限公司合資經

營補充合同》的從合同，并且當《廣州市粵圖在線網絡科技有限公司合資經營補充合同》中

存在仲裁協議并被無條件地理解為有效時，那么從合同《廣州市粵圖在線網絡科技有限公司

擴股協議書》的管轄權則當然地附和主合同《廣州市粵圖在線網絡科技有限公司合資經營補

充合同》的管轄權。一句話，仲裁庭故意歪曲主從合同關系的事實，是為了制造貌似合法的

假象，以圖瞞天過海地實施枉法裁判。

2、仲裁庭在敘述認定事實時不得使用模棱兩可、含糊其詞、似是而非的語詞，不

得使用春秋筆法，因為，事實是仲裁裁決作出的根據，事實也是確定當事人責任的根據。只

有認真地對待事實，才能正確地作出裁判。任何對事實認定馬虎敷衍或者故意歪曲、掩蓋的

做法都被法律所禁止。這就是著名的以事實為根據以法律為準繩的法律適用原則的要求。廣

州仲裁委員會的仲裁庭在敘述《廣州市粵圖在線網絡科技有限公司合資經營補充合同》未被

廣州市高新技術產業開發區天河科技園管理委員會批準原因時，使用了“由于種種原因”進行

敘述，那么，這里的“種種原因”是哪些原因?誰造成的?責任由誰承擔?怎么承擔?所有這些均

不清不楚,這是仲裁庭故意以不作為的方式實施的掩蓋事實的行為。仲裁庭根據不清不楚的

“事實”作出的仲裁裁決肯定是一個不清不楚的法律怪胎。仲裁裁決的效力應依法予以否定。

實際上，《廣州市粵圖在線網絡科技有限公司合資經營補充合同》未被廣州市高新技術產業

開發區天河科技園管理委員會批準原因主要有三個：(1)、廣東天林書業有限公司拒絕向審

批部門出具《提請準予向廣州市粵圖在線網絡科技有限公司增資并成為其股東的申請書》及

提供其主體資料，在廣州市粵圖在線網絡科技有限公司出具了《增資申請》時拒絕協助。(2)、

廣東天林書業有限公司借故注冊資金需要變更否則沒有對外投資能力為由予以拖延，其注冊

資金的變更手續20xx年2月10日才辦理好。《中華人民共和國公司法》第12條：公司可以

向其他有限責任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔責任。公司

向其他有限責任公司、股份有限公司投資的，除國務院規定的投資公司和控股公司外，所累

計投資額不得超過本公司凈資產的百分之五十，在投資后，接受被投資公司以利潤轉增的資

本，其增加額不包括在內。因此，廣東天林書業有限公司變更前的注冊資金是50萬元人民

幣，這時它未必沒有對外投資能力。退一步講，即使真的沒有對外投資能力，它也必須依《廣

州市粵圖在線網絡科技有限公司合資經營補充合同》的約定在20xx年12月31日前完成增

加注冊資本的變更手續。因此，它的過錯是明顯的。(3)、廣東天林書業有限公司認投的資

金中剩下的30萬元一直未投，導致無法取得注冊會計事務所的60萬元的驗資報告，以完成

一系列必要手續。所以，廣東天林書業有限公司應對《廣州市粵圖在線網絡科技有限公司合

資經營補充合同》未被廣州市高新技術產業開發區天河科技園管理委員會批準承擔全部責任。

3、仲裁庭應當保持中立、理性、客觀，對事實的敘述不得違背真實、帶有傾向性

的。仲裁庭將李巋在任職廣州市粵圖在線網絡科技有限公司總經理期間虛報95690元人民幣

的侵占行為敘述成正常的報銷行為，將侵占公司電腦兩臺、耳機一副價值為14880元人民幣

(電腦12900元，耳機1980元)的行為敘述成中性的占用。

4、仲裁庭對事實方面的審查、核實應當全面、不缺不漏，不得故意忽略、以不作

為的形式來掩蓋事實。仲裁庭對廣州正德會計師事務所于20xx年1月28日作出的關于廣州

市粵圖在線網絡科技有限公司20xx年度經營成果的審計報告的內容故意忽略，不予提及;仲

裁庭對李巋在任職廣州市粵圖在線網絡科技有限公司總經理期間私自將公司資金18684元

人民幣外借給李秋燕的事實故意忽略，不予提及;仲裁庭對下面事實故意忽略，避而不談：

廣東天林書業有限公司曾委托廣州市粵圖在線網絡科技有限公司為其研究開發圖書管理軟

件，雙方簽訂了委托開發合同，在開發成功時廣東天林書業有限公司向廣州市粵圖在線網絡

科技有限公司支付30萬元人民幣的對價;20xx年10月15日廣州市粵圖實業發展有限公司、

億輝海外有限公司、廣東天林書業有限公司三方共同對廣州市粵圖在線網絡科技有限公司的

資產進行清點造冊，之后將清冊后資產及軟件產品源代碼移交給的廣東天林書業有限公司法

定代表人李巋，至此，李巋已取得廣州市粵圖在線網絡科技有限公司的經營管理權，人事、

財務、資產的控制權并獲悉了核心技術秘密、掌握了所有技術資料。廣東天林書業有限公司

實際享受了作為廣州市粵圖在線網絡科技有限公司股東的全部權利。

三、股東責任有限，公司責任獨立，公司責任不得隨意地牽連到它的股東。

廣州市粵圖實業發展有限公司、億輝海外有限公司是廣州市粵圖在線網絡科技有限

公司的法人股東，它們均已依于20xx年1月18日簽訂的《合資經營合同》履行了足額出資

義務，依法它們均以出資為限對公司承擔責任。廣東天林書業有限公司的30萬元人民幣分

別以投資訂金(10萬元人民幣)和現金出資的方式(20萬元人民幣)進入了廣州市粵圖在線網絡

科技有限公司的銀行帳戶，30萬元人民幣的性質是投資資金的性質，投資是有風險的，投

資款不等于借款。廣州市粵圖實業發展有限公司、億輝海外有限公司與廣東天林書業有限公

司之間沒有債的法律關系。廣東天林書業有限公司只能向30萬元人民幣的授受者廣州市粵

圖在線網絡科技有限公司提出自己的主張。廣東天林書業有限公司要求廣州市粵圖實業發展

有限公司、億輝海外有限公司返還30萬元人民幣投資款在法律上是站不往腳的，這與公司

法的有關規定相沖突。《中華人民共和國公司法》第3條明確規定：有限責任公司和股份有

限公司是企業法人。有限責任公司，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資

產對公司的債務承擔責任。股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為

限對公司承擔責任，text函數的使用方法 公司以其全部資產對公司的債務承擔責任。

總之，沒有仲裁協議和/或仲裁協議無效，廣州仲裁委員會均沒有管轄權;仲裁庭故

意歪曲、掩蓋事實;股東責任有限，公司責任獨立，公司責任不得任意擴展到它的股東。因

此，廣州仲裁委員會作出的(20xx)穗仲案字第019號仲裁裁決書應當由貴院予以撤銷。此致

撤銷仲裁裁決申請書5

申請人：中山市大涌鎮**制衣廠

經營場所：中山市大涌鎮嵐田村"坎頭壙"

法定代表人：徐永航。

被申請人：劉德全，男，漢族，身份證號碼：517395，住重慶市**

市香龍鎮高壩村3組18號。

申請撤銷事項：

1、請求法院依法撤銷中山市勞動爭議仲裁委員會作出的中勞仲案字446號仲裁裁

決書的仲裁裁決，裁決申請人無需向被申請人支付任何費用。

2、依法裁決被申請人承擔本案的全部裁決費用。

事實與理由

中勞仲案字446號仲裁裁決申請人向被申請人支付醫療費8841.9元、住院伙食補

助費1960元、護理費5040元屬于認定事實不清、證據不足、適用法律錯誤，理由如下：

首先，在仲裁審理時，被申請人向仲裁庭提交了醫療費收據，但是其用藥清單并未

提供，無法判斷其醫療費是否存在超出工傷的治療范圍及使用藥物是否屬于社保基金核準的

范圍內，如果案涉的醫療費超出工傷的治療范圍及社保基金核準的用藥范圍，超出部分的費

用應由申請人自行承擔。

根據《中山市工傷保險待遇表》的規定：治療工傷所需費用符合工傷保險診療項目、

工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務標準。被申請人應就他治療工傷的診療項目符合上述

規定的標準而負有舉證責任。而中山市勞動爭議仲裁委員對此并沒有進行嚴格的審查就做出

裁決，有失法律之公正。因此我主張超過該標準的醫療費由被申請人承擔。

其次，裁決書認定護理費5040元，而該筆費用在被申請人向仲裁庭提交了醫療費

收據已經有所體現，再次裁決申請人向被申請人支付醫療費屬于重復計算了護理費用，違反

法律規定。

且裁決書裁決申請人向被申請人支付護理費的依據為《關于確定我市部分工傷保險

待遇標準的通知》（中府辦〔20xx〕26號），然而該通知上沒有護理費的規定，此裁決為適

用法律錯誤。

再次，裁決申請人向被申請人支付住院期間的伙食補助費35元/天標準過高。

綜上所述，中山市勞動仲裁爭議委員會作出的中勞仲案字446號仲裁裁決書的仲裁

裁決認定事實不清，證據不足、適用法律法規錯誤，請求中山市中級人民法院依據《中華人

民共和國勞動爭議調解仲裁法》第四十九條第（一）項的規定撤銷該仲裁裁決。

此致中山市中級人民法院申請人：中山市大涌鎮**制衣廠二O一x

年月日

撤銷仲裁裁決申請書6

一、現將本文書的制作要點介紹如下：

1．首部。

（1）注明文書名稱；（2）撤銷仲裁裁決申請人的基本情況。

2．正文。

（1）申請撤銷事項；（2）事實和理由。（3）證據。

3．尾部。

（1）致送人民法院名稱；（2）申請人簽名；（3）申請日期；（4）附項。

二、格式：

撤銷仲裁裁決申請書

申請人：

申請撤銷事項：

事實和理由：

證據：

此致

中級人民法院

申請人：

年月日

附：1．本申請書副本份；

2．仲裁委員會裁決書份；

3．證據件。

三、舉一范例供制作時參考：

撤銷仲裁裁決申請書

申請人：省開發公司

地址：省市街號

法定代表人：a職務：經理

申請撤銷事項：

仲裁委員會（19）仲字第號仲裁裁決不符合仲裁法規破俗小說 定，請求人民法院依法

撤銷該裁決書。

事實和理由：

(應祥述事實與理由，此略。)

證據：申請人于年月日向仲裁委員會提交了指定仲裁員函，指定該仲裁委員

會仲裁員b為本案仲裁庭組成人員。

此致市中級人民法院申請人：開發公司年月日附：

1．本申請書副本份；

2．仲裁委員會（19）仲字第號仲裁裁決書；

3．申請人年月日提交的指定仲裁員函副本。

撤銷仲裁裁決申請書7

申請人：上海XX建筑安裝有限公司

住所地：上海嘉定永新路XXXXX號X

法寶代表人：XXX

被申請人：陸XXX，漢族，1969年XX月XX日出生，住上海市嘉定區塔城路。

請求事項：

1、判決本案訴訟費用由被申請人承擔

事實與理由：

一、上海嘉定區勞動人事爭議仲裁委員會做出的仲裁裁決適用法律錯誤

二、上海嘉定區勞動人事爭議仲裁委員會做出的仲裁裁決中被申請人故意隱瞞足以

影響公正裁決的證據。

2、裁決書遺漏被申請人未為申請人辦理車牌，以及被申請人承諾離職工資在辦理

車牌后再來申請人處結算的事實。被申請人在工作期間，承諾為申請人辦理好一張車牌，并

且在離職時填寫離職申請單時也明確寫明離職工資在辦理車牌后再來申請人處結算。此事宜

有被申請人的承諾以及離職申請單證明，并且在仲庭審時，被申請人是予以確認的。而仲裁

裁決對此事一字未提。

綜上，申請人認為，嘉勞人仲（2xxx）辦字第19XX號仲裁裁決書的作出適用法律

錯誤，認定事實錯誤，依法應予撤銷，懇請貴院依法審查，撤銷。

此致

上海市第二中級人民法院申請人：上海XXX建筑安裝有限公司二xxx年七

月二十三日

撤銷仲裁裁決申請書8

申請人：廈門X集團有限責任公司

住所地：廈門象嶼保稅區

法定代表人：

申請人：廈門市J物業管理有限公司

住所地：廈門市鷺江道

法定代表人：

被申請人：S

住所：

請求事項

申請依法撤銷廈門仲裁委員會廈仲裁字(20xx)家長學校心得體會 第000號裁決書。

事實與理由

廈門A貿易發展有限公司(下稱A公司)與S商品房買賣合同(以下簡稱合同)糾紛一

案，由廈門仲裁委員會于20xx年1月11日作出了裁決。申請人認為，該爭議因無仲裁協議，

且裁決在仲裁程序上違反法定程序，S在仲裁中隱瞞了足以影響公正裁決的證據，因此該仲

裁裁決應當予以撤銷。理由如下：

一、S在仲裁中隱瞞了足以影響公正裁決的證據。

事實上，向A公司購買房屋的是廈門G進出口有限公司(以下稱G)，付款的也是G，

S僅是作為G的員工并且代理G與A公司簽訂合同，因此，合同的相對方應該是G，而非S，

也只有G才可以提出要求解除合同的請求。而S在仲裁中故意隱瞞了有關代理關系的相關

證據，導致了仲裁委最終認定S為權利義務主體而非G，該認定與事實相悖。S隱瞞了足以

影響了公正裁決的證據，是該案仲裁裁決應予以撤銷的理由之一。

二、A公司與G間有關仲裁的約定并未生效，因此該爭議不應由仲裁委員會審理并

裁決。

合同第二十五條約定，合同經廈門市公證機關公證成立。事實上，該合同并未經過

公證，因此，合同并未成立，合同中約定的仲裁條款當然也未成立，應視為雙方間不存在仲

裁協議，而原告據此向廈門仲裁委申請仲裁，因此所作出的仲裁裁決理應予以撤銷。

三、該裁決在仲裁程序上違反法定程序。

(一)根據A公司股東會作出的解散公司的決議，A公司于20年月日成立了清算組，

清算組先后于年月日、年月日、年月日在《廈門商報》上發布清算公告。根據相關法律及公

告的規定，債權人應自第一次公告之日起90日內即年月日前向A公司申報債權。而G向A

公司主張債權也理應在該期限內向公司清算組申報債權，但實際上G并未在期限內申報債

權，而與A公司無權利義務關系的S又是在債權申報期內的年月日向仲裁委申請仲裁，且仲

裁委也予以立案并審理作出裁決，這顯然違背了法律的相關規定。

(二)退一步講，即便是可以申請仲裁，被申請人也應該是A公司清算組，因為公司

成立清算組后，公司不再以公司名義從事任何活動，而只能以清算組的名義進行與清算有關

的活動。依法成立的清算組具有獨立的訴訟主體資格。因此，若仲裁程序啟動，被請求人主

體也應是清算組而不是A公司本身，包括在案件審理中的送達主體為A公司也是不正確的，

違反了仲裁的法定程序。

(三)《廈門仲裁委員會仲裁規則》第七十七條規定，有關仲裁的文書、通知、材料

可以直接送達當事人或者其代理人，也可以以郵寄、傳真、電報等方式送達當事人或者其代

理人。當事人下落不明，或者以前述的送達方式無法送達仲裁文書、通知、材料的，可以公

告送達。但事實上，A公司于《廈門商報》三次以清算組名義發布清算公告，均于清算公告

內容中明確注明清算組的聯系人及聯系方式，因此仲裁委在對A公司的送達上完全可以以

直接通知或郵寄等其他可以直接聯系的方式送達，但仲裁委在送達上則違反了上述有關送達

的規定，即在未嘗試其他送達方式的情況下，避開了可以直接送達方式，逕直采用了公告送

達，這顯然不符合仲裁程序中有關送達的規定。

(四)債權申報期年月日屆滿后，A公司清算組向公司提供了清算報告，會計師事務

所因此出具了審計報告，A公司于清算完畢后向工商局申請注銷登記，工商局于年月日向A

公司發出了《企業核準注銷通知》，則公司于獲得該通知當日注銷，其法律主體資格也歸于

消滅，而在仲裁審理過程中主體消滅，仲裁理應中止，至少應待A公司權利義務承受者確

定后案件才得以繼續進行。但事實上，仲裁委在A公司主體消滅后，并未中止審理，而是

繼續審理并于年月日最終作出裁決，這顯然有違仲裁訴訟審理的基本原則，也違反了仲裁的

法定程序。

四、廈門X集團有限責任公司、廈門市J物業管理有限公司作為A公司存續時的股

東，在A公司注銷后，即為A公司的權利義務受讓人，因此申請撤銷仲裁應由上述兩公司

提出。

綜上所述，仲裁庭的仲裁裁決符合《仲裁法》第五十八條申請撤銷仲裁裁決的規定。

為維護申請人的合法權益，特向貴院提出申請，請貴院裁定撤銷裁決。

此致

敬禮廈門市中級人民法院申請人：20xx年月日

撤銷仲裁裁決申請書9

申請人：上海XX建筑安裝有限公司

住所地：上海嘉定永新路XXXXX號X

法寶代表人：XXX

被申請人：陸XXX，漢族，1969年XX月XX日出生，住上海市嘉定區塔城路。

請求事項：

1、請求依法撤銷嘉勞人仲（20xx）辦字第1914號仲裁裁決書

2、判決本案訴訟費用由被申請人承擔

事實與理由：

一、上海嘉定區勞動人事爭議仲裁委員會做出的仲裁裁決適用法律錯誤

被申請人（陸XX）在申請人（上海XX建筑安裝有限公司）處工作，雙方簽署過一

期勞動合同期限自20xx年4月1日至20xx年3月31日。被申請人于20xx年3月31日自

行填寫離職申請單，申請離職。在仲裁庭審時，申請人向嘉定區勞動人事爭議仲裁委員會出

示了被申請人的填寫的離職申請單，被申請人對此也是予以明確確認的。從以上的事實和證

據可以看出，被申請人是自行申請離職，不與申請人重新續簽勞動合同，不屬于勞動法和勞

動合同法中規定的用人單位需支付補償金的情形。

二、上海嘉定區勞動人事爭議仲裁委員會做出的仲裁裁決中被申請人故意隱瞞足以

影響公正裁決的證據。

1、仲裁裁決認定被申請人20xx年1、2月份未發放的1000元為克扣工資錯誤。根

據申請人與被申請人簽署勞動合同，勞動合同中明確約定500元為效益工資，該部分工資是

按照申請人的經濟效益以及被申請人的工作情況而給予是否發放的。但令人遺憾的是被申請

人在申請人處招商工作進行了將近一年之久，卻一直毫無進展，為此，申請人對被申請人進

行調崗，并且被申請人對此是接受的，因此，申請人不發放該部分的工資是有依據的，是合

理、合法的。

20xx年1月，被申請人陸立堅出勤天數為12.69天其應發工資為1668.03元，但當

月陸立堅領取工資為20xx.37元。

2、裁決書認定被申請人20xx年3月份全勤工作錯誤。被申請人20xx年3月份在

申請人處工作天數為11.38天，此項有被申請人以及申請人雙方確認的“刷卡匯總表”和被申

請人提供的請假單等證據證實，所以申請人三月份得工資為1226.7元。而不是裁決書上的

2566.43元。

3、裁決書遺漏被申請人未為申請人辦理車牌，以及被申請人承諾離職工資在辦理

車牌后再來申請人處結算的事實。被申請人在工作期間，承諾為申請人辦理好一張車牌，并

且在離職時填寫離職申請單時也明確寫明離職工資在辦理車牌后再來申請人處結算。此事宜

有被申請人的承諾以及離職申請單證明，并且在仲庭審時，被申請人是予以確認的。而仲裁

裁決對此事一字未提。

三、經核實20xx年工資發放情況，被申請人陸XX明知自己沒有全勤工作，卻多領

取工資卻故意隱瞞，不予退回公司。其中20xx年1、3、4、5、6、9、10、11、12月均未過

到全勤工作，卻以全勤領取工資，20xx年共計多領取工資4514。35元。20xx年1月份工作

12。69天，多領工資841。34元。上述款項，5355。69元，被申請人應當依法予以退回申

請人。

綜上，申請人認為，嘉勞人仲（20xx）辦字第19XX號仲裁裁決書的作出父母的愛作文500字 適用法律

錯誤，認定事實錯誤，依法應予撤銷，懇請貴院依法審查，撤銷。

此致上海市第二中級人民法院申請人：上海XXX建筑安裝有限公司二

○一*年七月二十三日

撤銷仲裁裁決申請書10

申請人：中山市大涌鎮**制衣廠

經營場所：中山市大涌鎮嵐田村"坎頭壙"

法定代表人：徐永航。

申請撤銷事項：

依法裁決被申請人承擔本案的全部裁決費用。

事實與理由：

中勞仲案字[20xx]446號仲裁裁決申請人向被申請人支付醫療費8841.9元、住院伙

食補助費1960元、護理費5040元屬于認定事實不清、證據不足、適用法律錯誤，理由如

下：

首先，在仲裁審理時，被申請人向仲裁庭提交了醫療費收據，但是其用藥清單并未

提供，無法判斷其醫療費是否存在超出工傷的治療范圍及使用藥物是否屬于社保基金核準的

范圍內，如果案涉的醫療費超出工傷的治療范圍及社保基金核準的用藥范圍，超出部分的費

用應由申請人自行承擔。

根據《中山市工傷保險待遇表》的規定：治療工傷所需費用符合工傷保險診療項目、

工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務標準。被申請人應就他治療工傷的診療項目符合上述

規定的標準而負有舉證責任。而中山市勞動爭議仲裁委員對此并沒有進行嚴格的審查就做出

裁決，有失法律之公正。因此我主張超過該標準的醫療費由被申請人承擔。

其次，裁決書認定護理費5040元，而該筆費用在被申請人向仲裁庭提交了醫療費

收據已經有所體現，再次裁決申請人向被申請人支付醫療費屬于重復計算了護理費用，違反

法律規定。

再次，裁決申請人向被申請人支付住院期間的伙食補助費35元/天標準過高。

綜上所述，中山市勞動仲裁爭議委員會作出的中勞仲案字[20xx]446號仲裁裁決書

的仲裁裁決認定事實不清，證據不足、適用法律法規錯誤，請求中山市中級人民法院依據《中

華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第四十九條第（一）項的規定撤銷該仲裁裁決。

此致

中山市中級人民法院申請人：中山市大涌鎮**制衣廠二O一*年月日

撤銷仲裁裁決申請書11

申請人：上海某某有限公司

住所：上海市

聯系地址：上海市

法定代表人：**職務：公司總經理

委托代理人：謝彥杰女1983年6月14日出生

被申請人：上海某某有限公司

住所：上海市

聯系地址：上海市

負責人：**職務：執行董事

申請撤銷事項：申請人不服上海仲裁委員會(20xx)滬仲案字第****號裁決書，申請

貴院依法撤銷該仲裁裁決以下內容：

1、撤銷由被申請人向申請人支付延期付款的.違約金人民幣9，311.54元的裁決;

2、撤銷由申請人承擔仲裁費人民幣5277元的裁決。

3、另外，請求判決由被申請人承擔本案的訴訟費等費用。

事實與理由：

(一)仲裁庭故意歪曲、掩蓋事實，枉法裁判。

1、對于仲裁書認定的“雙方當事人簽訂的《服務協議》及《補充協議》是申請人向

被申請人提供專線寬帶網絡接入、升速、使用及維護等有償服務的協議，協議收取的費用并

不能等同于電信資費。”因此不能適用《中華人民共和國電信條例》(以下簡稱《電信條例》)

的規定。申請人認為是一種故意歪曲事實的行為。

申請人擁有上海通信管理局頒發的電信業務經營許可證，是合法的電信業務經營者，

而被申請人作為電信用戶，與我司簽訂的《商業客戶光纖專線(升級)服務協議》及《補充協

議》中約定申請人向被申請人提供專線寬帶網絡接入、升速、使用及維護等有償服務。根據

《中華人民共和國電信條例》所附：電信業務分類目錄第一項“基礎電信業務……(六)網絡承

載、接入及網絡外包等業務”可以認定上述服務屬于電信業務的范圍，因此雙方的行為當然

適用國家行政法規《中華人民共和國電信條例》規范要求。

2、仲裁書認為“申請人無證據證明其因被申請人的緣故，導致其承擔電信資費違約

金的損失。”這種說法沒有根據。

因為約定違約金的性質是當事人為保證合同履行而事先對承擔責任的一種約定，其

不同于補償金，違約金同時具有補償性和懲罰性。也就是說只要一方違約，另一方就是沒有

損失，違約方也要按約定支付違約金。因此被申請人承擔違約金的前提其延遲履行的違約行

為，而不要求我守約方有怎樣的實際損失，我方無需主動提供此類證明。

3、關于違約金是否過高的舉證責任的承擔上，被申請人只是提出調整違約金的請

求，但并未提供相應的證據。而仲裁卻支持了其請求，這種做法是不遵照舉證規則的體現，

屬于明顯的枉法裁判!

根據最高人民法院發布《關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導

意見》第8條規定：“違約方對于違約金約定過高的主張承擔舉證責任，非違約方主張違約

金約定合理的，亦應提供相應的證據”。《上海市高院關于商事審判中規范違約金調整問題的

意見》(滬高法民二【20xx】13號)第六條規定：“當事人主張約定的違約金過高的，應當提

供違約金約定缺乏公平性的相應證據。”這些均是對于主張調整違約金一方當事人的舉證責

任要求。按照“誰主張誰舉證”的民事訴訟原則，既然違約方提出合同約定的違約金過分高于

造成的損失，則應當由其承擔起對違約損失的證明責任，也就是說，被申請人提出證據證明

違約所造成的實際損失是多少，并與約定的違約金數額進行比較，從而才能證明其請求是否

符合《合同法》第一百一十四條第二款的規定。

4、仲裁認為當事人雙方在服務協議中約定的每日加收3‰違約金屬于過高，是不

遵照法律法規及合同法基本精神的錯誤認定。

因為按照“每日加收3‰的違約金”具有法定性和約定性，也是違約金懲罰性功能的

體現語文課本 。

(1)行政法規規定

根據《電信條例》第35條的規定，“電信用戶應當按照約定的時間和方式，及時、

足額地向電信業務經營者交納電信費用;電信用戶就業幫扶 逾期不交納電信費用的，電信業務經營者

有權要求補交電信費用，并可以按照所欠費用每日加收3‰的違約金。”可以看出電信違約

金具有法定性，不同于一般的債務，是電信法規對電信用戶違約而采取的法定措施。這種約

定實際上也是遵照行政法規的合法行為，是應當受法律保護的。

(2)合同法基本原則

這種行為不僅是遵照《電信條例》的表現，同時也是遵守合同法的基本原則——合

同自由原則。該法第四條規定:“當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得

非法干涉。”合同自由的前提是當事人民事行為的“意思自治”。約定違約金是在經過當事人

雙方反復磋商后簽訂的，雙方法律地位平等并無脅迫等不正當競爭情形，是真實意志的體現。

因此是在完全自由的前提下，當事人自愿對自己的權益在法律范圍內進行處分，其

他人不宜輕易干涉，更不能隨意宣告當事人的約定無效。只有這樣，才能使違約金制度與變

化著的市場環境相適應，并且更好地體現合同法的“意思自治”原則，最終實現合同法鼓勵交

易的目的。

市場主體在平等協商的基礎上，享有對自身權益進行自由處分的權利，因此在法律

范圍內及不違背社會道德的基礎上，對當事人之間利益關系作出符合自己意愿的安排時，就

應當得到社會的尊重，任何人不能橫加干涉。市場機制也正是通過這種方式才能真正發揮實

現資源配置的作用的。

(3)從違約金的性質來說，約定違約金不同于補償金等，其具有懲罰性。

被申請人自愿與申請人簽訂過高的違約滯納金，從公平的角度來說，申請人就是因

為被申請人敢于簽訂這樣高的違約滯納金才放心為被申請人以“后付費式”提供電信服務，這

也類似于一種保證合同履行的擔保。

根據《合同法》第114條第三款規定：“當事人就遲延履行約定違約金的，違約方

支付違約金后，還應當履行債務”，由于支付違約金還應履行債務，表明違約金是專為對遲

延履行行為予以懲罰而設定的。這就說明包括本案在內的延遲履行違約金具有懲罰性的特點。

且，《最高人民法院關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》第六條

也重申了堅持違約金以補償性為主、以懲罰性為輔的性質。

本案爭議的發生是被申請人延遲履行合同，經多次催告數月之久后才支付拖欠款項，

但仍不支付違約金。顯然帶有明顯的主觀惡意，嚴重違反誠實信用原則。對被申請人的這種

行為，讓其承擔較高的違約金以示懲處，對于守約方才是公平的，鼓勵交易、維護正常的市

場秩序，同時也才能達到《合同法》第一條維護社會經濟秩序，促進社會主義現代化建設的

立法目的。

5、即便是認定違約金3‰過高，也應當酌情予以適當減少，而不是完全排斥約定

違約金的存在。然而仲裁庭參照中國人民銀行貸款罰息的計算原則，將違約金一顆愛你的心 調整為按欠款

額的日萬分之五計算違約金。這種做法屬于適用法律錯誤，屬于典型的枉法裁判。

《最高人民法院關于逾期付款違約金應當按照何種標準計算問題的批復》(法釋

[1999]8號《批復》)和法釋[20xx]34號《最高人民法院關于修改〈最高人民法院關于逾期付

款違約金應當按照何種標準計算問題的批復〉的批復》(法釋[20xx]34號《批復》)的規定中，

“可以參照中國人民銀行規定的金融機構計收逾期貸款利息的標準計算逾期付款違約金”，但

其前提適用條件是：“合同當事人沒有約定逾期付款違約金標準的”，也就是說仲裁庭無視合

同當事人之間關于違約金的約定而直接適用該批復，這種做法的邏輯思路就是“違約金約定

過高就等于沒有約定違約金”，這一事實結論顯然屬于邏輯錯誤。這種做法與未約定違約金

支付方式有何異同?這實質上是完全拋開了當事人雙方的事先約定，把違約金等同于補償金，

無從體現違約金的懲罰功能。這種做法過多的干涉了民事行為當事人的意思自治，沒有尊重

當事人的合同自由的權利。

因此，由于法釋[1999]8號《批復》和法釋[20xx]34號《批復》的規定是針對沒有

約定違約金的情形而制定的，本案不能以該兩《批復》規定的相關標準為適當減少的標準。

仲裁庭的做法應當予以撤銷。

(二)申請人對本案認為

①“每日加收3‰的違約金”具有法定性和約定性，并且符合違約金本身具有的懲罰

性功能。合理性(根據上述第4點的闡述)

對于《合同法》第114條第二款對違約金進行調整的前提條件是“約定的違約金過

分高于造成的損失”。按通常方式理解為：只要違約金不是過分的高于前述損失的，國家就

應該保護;而且法院對于過分高于造成損失的違約金可以根據當事人的請求予以適當減少。

何為過分，按常理判斷，合法的、適當的、符合習俗慣例的均不叫過分。

電信業務與電力業務同屬于后付費式的服務類型，《電力供應與使用條例》第三十

九條規定：“逾期未交電費的，供電企業可以從逾期之日起每日按照電費總和的千分之一至

千分之三加收違約金”這是國家以行政法規的方式肯定了供電合同中的用電方逾期不交電費

違約金的標準，而供電合同同樣是《合同法》中有名合同之一，其每日千分之一至千分之三

的違約金標準也受到了國家行政法規的保護，而此標準被全中國約3—4億戶家庭接受，說

明每日千分之三的遲延履行違約金標準是適當并且合法的。而且每日千分之三的遲延履行違

約金標準還廣泛存在于供氣合同、供水合同及電信、移動、聯通通訊合同和網絡服務合同中，

均被全中國十三億人民接受，說明這不僅已經形成了習俗慣例，還被相關部門規章及行政法

規予以保護，屬于合法，不為過分，而屬適當。

②退一步講，如果“每日加收3‰的違約金”屬于違約金約定較高的情形需要進行調

整，也應參照國家對約定違約金方面的相關規定和社會公眾接受所形成的慣例、事實以及社

會平均利潤和非違約方追討本金所需律師代理費、差旅費等損失。

根據《最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二)》(以

下簡稱《合同法解釋(二)》)第二十九條的規定：“當事人約定的違約金超過造成損失的百分

之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規定的‘過分高于造成的損失’。”

也就是說，即便是按照該解釋，認定違約金過高，那么也是以承認約定違約金存在為前提，

予以適當調整。

大家都知道的是，逾期付款造成的損失為：”資金占用所得社會平均利潤、貸款利

息、追討本金所需律師代理費、差旅費等等”，所以說實際損失不僅僅包括直接損失，還有

間接損失即預期可得利益，范圍包括為準備履行合同義務而支出的費用損失;價值損失;利潤

損失等等，否則有失公平。所以要求違約方補償的損失就絕對不僅僅是銀行同類貸款利息的

喪失。

由于本案還具有一定的特殊性：電信服務的特點是一旦電信用戶違約，作為守約方

的電信業務經營者，其實際損失往往是不易計算的。

如果對每日加收3‰的違約金屬于約定過高的情形而因此予以適當調整的話，我方

主張適用《上海市高院關于商事審判中規范違約金調整問題的意見》(滬高法民二【20xx】

13號)第九條的規定：“守約方的實際損失無法確定的，法院認定違約金過高進行調整時，根

據公平原則和誠實信用原則，在綜合考量違約方的惡意程度、當事人締約地位強弱等因素的

基礎上，可以參考不超過銀行同類貸款利率四倍的標準進行相應調整。”

總之，根據《仲裁法》第五十八條“當事人提出證據證明裁決有下列情形之一的，

可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：……(六)仲裁員在仲裁該案時有索賄，

徇私舞弊，枉法裁決行為的。”

因此，上海仲裁委員會作出的(20xx)滬仲案字第****號仲裁裁決書應當由貴院予以

撤銷。此致敬禮xxxxx人民法院申請人：20xx年月日