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            張文顯《法理學》(第5版)筆記和課后習題(含考研真題)詳解(10-12章)

            更新時間:2025-12-26 20:25:17 閱讀: 評論:0


            2022年7月15日發
            (作者:pct專利檢索)

            第十章法律關系

            10.1復習筆記

            【知識框架】

            【考點難點歸納】

            考點一:法律關系概述(見表10-1)★★★

            1/90

            表10-1法律關系概述

            考點二:法律關系的主體★★★★

            1.法律關系主體的概念和種類(見表10-2)

            表10-2法律關系主體的概念和種類

            2/90

            2.法律關系主體的資格

            (1)權利能力

            權利能力是指法律關系主體依法享有一定權利和承擔一定義務的法律資格。它是法律關

            系主體實際取得權利、承擔義務的前提條件。

            ①公民的權利能力的類別:

            a.按享有權利能力的主體范圍不同:

            一般權利能力,又稱基本的權利能力,是一國所有公民均具有的權利能力,是取得公民

            法律資格的基本條件,不能被任意剝奪或解除。

            特殊權利能力,是某些公民在特定條件下具有的法律資格。這種資格只授予某些特定的

            法律主體。

            b.按法律部門的不同,可分為民事權利能力、政治權利能力、行政權利能力、勞動權

            利能力、訴訟權利能力等。

            ②法人的權利能力

            3/90

            法人的權利能力自法人成立時產生,至法人解體時消滅。其內容和范圍是由法人成立的

            宗旨和業務范圍決定的。

            (2)行為能力

            行為能力是指法律關系主體能夠通過自己的行為實際行使權利和履行義務的能力。

            ①確定公民有無行為能力的標準:

            a.能否認識自己行為的性質、意義和后果。

            b.能否控制自己的行為并對自己的行為負責。

            ②公民的行為能力由法律明確規定:

            a.完全行為能力人。達到一定法定年齡、智力健全、能夠對自己的行為負完全責任的

            公民。[18周歲以上的自然人]

            b.限制行為能力人。行為能力受到一定限制,只具有部分行為能力的公民。[8周歲以

            上的未成年人和不能完全辨認自己行為的成年人]

            c.無行為能力人,指完全不能以自己的行為行使權利、履行義務的公民。[不滿8周歲

            的未成年人和不能辨認自己行為的成年人]

            ③法人的行為能力與公民的行為能力的區別:

            a.公民的行為能力有完全與不完全之分;而法人在成立宗旨和業務范圍之內具有完全

            行為能力,在成立宗旨和業務范圍之外無行為能力。

            b.公民的行為能力和權利能力可以不同時存在;法人的行為能力和權利能力同時產生、

            同時消滅。

            考點三:法律關系的客體(見表10-3)★★★

            4/90

            表10-3法律關系的客體

            考點四:法律關系的形成、變更與消滅(見表10-4)★★★★

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            表10-4法律關系的形成、變更與消滅

            10.2課后習題詳解

            1.如何理解法律關系乃對現有社會關系之法律表達?

            答:法律關系屬于社會關系的范疇,表現為人與人之間的關系。如凱爾森所言,“法律

            關系乃對現有社會關系之法律表述”。但不同于一般的社會關系,法律關系是以法律規范為

            基礎形成的、以法律權利與法律義務為內容的社會關系。作為一類特殊的社會關系,法律關

            系具有三個明顯的特征:

            (1)法律關系是以法律規范為基礎形成的社會關系

            法律規范的存在是法律關系形成的前提。如果不存在相應的法律規范,就不會出現相應

            的法律關系。法律規范的內容將直接影響法律關系能否形成及其現實形態。如果法律規范的

            6/90

            內容本身就不合理,就不可能真正地調整社會關系和形成事實上的法律關系。如果法律規范

            的內容合理、可行、清晰,就能夠推動法律關系形成,引導法律關系有序運轉,防范法律糾

            紛發生。

            (2)法律關系是法律主體之間的社會關系

            法律關系并非一般意義上的人與人之間的關系,而是法律意義上的主體之間的關系。法

            律主體作為法律關系的能動性要素,往往決定著法律關系的形成和變動。相當多的法律規范

            都賦予了法律主體自由選擇權,即由法律主體決定是否和其他法律主體建立某種法律關系,

            是否變更和其他法律主體形成的某種法律關系。

            (3)法律關系是以權利和義務為內容的社會關系

            這是法律關系與依據習慣、道德、宗教等行為規范而形成的社會關系的主要區別。

            ①習慣是人們在長期共同勞動和生活過程中逐漸形成、世代沿襲并成為內在需要的行為

            常式。由習慣調整的社會關系不是權利義務關系。

            ②道德是按照一定的價值觀念,通過規定人們在社會生活中的義務,并依靠社會輿論、

            個人內心信念和良知調控人際關系的行為規則。道德主要是一種義務規范,基于道德而形成

            的社會關系是一種以義務為紐帶的社會關系。

            ③宗教是以規定人們對“神明”及其在人間的“代表”的服從義務的各種戒律而控制人

            的思想和行為,所以宗教關系也主要是一種義務關系。

            在各種社會關系中,只有法律關系才是一種肯定的、明確的權利義務關系。

            2.法律關系主體的必備條件有哪些?

            答:成為法律關系主體的必備條件是,法律關系的主體必須同時具有法律上所說的權利

            能力和行為能力。

            7/90

            (1)權利能力,指法律關系主體依法享有一定權利和承擔一定義務的法律資格。它是

            法律關系主體實際取得權利、承擔義務的前提條件。權利能力按照主體不同可分為以下內容:

            ①公民的權利能力,分為一般權利能力與特殊權利能力。一般權利能力,是一國所有公

            民均具有的權利能力,是取得公民法律資格的基本條件,不能被任意剝奪或解除。特殊權利

            能力,是某些公民在特定條件下具有的法律資格。這種資格只授予某些特定的法律主體。

            ②法人的權利能力,自法人成立時產生,至法人解體時消滅。其內容和范圍是由法人成

            立的宗旨和業務范圍決定的。

            (2)行為能力,指法律關系主體能夠通過自己的行為實際行使權利和履行義務的能力。

            具體可分為:

            ①公民的行為能力,包括:

            a.完全行為能力人。即達到一定法定年齡、智力健全、能夠對自己的行為負完全責任

            的公民。[18周歲以上的自然人]

            b.限制行為能力。即行為能力受到一定限制,只具有部分行為能力的公民。[8周歲以

            上的未成年人和不能完全辨認自己行為的成年人]

            c.無行為能力人。即完全不能以自己的行為行使權利、履行義務的公民。[不滿8周歲

            的未成年人和不能辨認自己行為的成年人]

            ②法人的行為能力,指法人能夠通過自己的行為實際行使權利和履行義務的能力。

            3.法律關系客體的特征有哪些?

            答:法律關系的客體是法律關系主體發生權利義務聯系的中介,是法律關系主體的權利

            和義務所指向、影響和作用的對象。客體是法律關系不可或缺的構成要素,是法律關系產生

            和存在的前提。缺少法律關系客體,法律關系主體的權利和義務就成為毫無意義的東西。作

            8/90

            為法律關系客體的事物通常具有以下四個特性:

            (1)客觀性

            法律關系客體應當是客觀存在的事物,即獨立于人的意識并能為人的意識所感知的事物。

            這類事物不僅包括以一定物理形態存在的有形物,如土地、房屋、汽車,也包括不以物理形

            態存在但為社會成員普遍承認的無形物,如名譽、榮譽、知識。

            (2)有用性

            并非所有客觀事物都是法律關系客體。只有對人有價值的事物,即能夠滿足人的物質需

            要或精神需要的事物,才能成為法律關系客體。有用之物才會成為人們爭奪的對象,才需要

            法律對之進行調整或規制。

            (3)可控性

            法律關系客體應當是人類可以控制或利用之物。只有人類能夠控制的東西才適宜由法律

            調整,才能成為法律關系主體的權利和義務指向的對象。人類控制和利用客觀世界的能力取

            決于科學技術的發展水平。

            (4)法律性

            ①哪些事物可以成為法律關系的客體,各類事物可以成為哪些法律關系的客體,通常都

            由法律加以明確規定。

            ②法律的變動也會引起法律關系客體的變動。

            4.哪些事實可以成為法律事實?

            答:法律事實是指法律規范所規定的、能夠引起法律關系產生、變更和消滅的客觀情況

            或現象。它是聯系法律規范與法律關系的中介,也是法律關系形成、變更與消滅的直接前提

            條件。

            9/90

            (1)法律事實主要包括以下兩個特征:

            ①法律事實首先是一種客觀存在的外在現象,而不是人們的一種心理現象或心理活動。

            純粹的心理現象不能被看做是法律事實。

            ②法律事實是由法律規定的、具有法律意義的事實,能夠引起法律關系的產生、變更或

            消滅。在此意義上,與人類生活無直接關系的純粹的客觀現象(如宇宙天體的運行)就不是

            法律事實。

            (2)在法律實踐中,根據不同的標準,法律事實可以被劃分為不同種類:

            ①按是否以人們的意志為轉移,可分為:a.法律事件,指法律規范規定的,不以當事

            人的意志為轉移而引起法律關系形成、變更或消滅的客觀事實;b.法律行為,即可作為法

            律事實存在,能夠引起法律關系形成、變更和消滅。

            ②按法律事實的存在形式,可分為:a.肯定式法律事實,指只有當這種事實存在時,

            才能引起法律后果的事實;b.否定式法律事實,指只有當這種法律事實不存在時,才能引

            起法律后果的法律事實。

            10.3考研真題與典型題詳解

            一、概念題

            1.法律關系(清華大學2018年研;中山大學2017年研;南京師大2017年研;華

            僑大學2017年研;華中農大2017年研;浙江財大2016年研;寧夏大學2016年研;山

            東大學2014年研;廈門大學2009年研;南京大學2009年研)

            答:法律關系是指以法律規范為基礎形成的、以法律權利與法律義務為內容的社會關系。

            法律規范的存在是法律關系形成的前提,法律規范的內容直接影響法律關系能否形成及其現

            10/90

            實形態。法律關系是法律主體之間的社會關系,法律主體決定著法律關系的形成和變動。這

            是法律關系與依據習慣、道德、宗教等行為規范而形成的社會關系的主要區別。

            2.創設性法律關系(廈門大學2011年研)

            答:根據法律關系發生的方式,法律關系可以分為調整性法律關系與創設性法律關系。

            其中,創設性法津關系的特點是,在法律規范產生之前某種社會關系并不存在,法律規范作

            用于社會生活后才出現該種社會關系,并使之成為法律關系。這一分類表明,法不僅具有調

            整和維護現存社會關系的“定型”作用,還具有塑造和創造新型社會關系的“變革”作用。

            3.權利能力(華南理工2015年研;蘇州大學2015年研;中南財大2014年研)

            答:權利能力又稱權利義務能力,是法律關系主體依法享有一定權利和承擔一定義務的

            法律資格。它是法律關系主體實際取得權利、承擔義務的前提條件。公民的權利能力分為一

            般的權利能力和特殊的權利能力。法人的權利能力與公民的權利能力不同。法人的權利能力

            自法人成立時產生,至法人解體時消滅,其內容和范圍是由法人成立的宗旨和業務范圍決定

            的。

            4.行為能力(浙江財大2017年研;杭師大2015年研;北師2008年研)

            答:行為能力是指法律關系主體能夠通過自己的行為實際行使權利和履行義務的能力。

            公民的行為能力是公民的意識能力在法律上的反映。確定公民有無行為能力,標準有二:①

            能否認識自己行為的性質、意義和后果;②能否控制自己的行為并對自己的行為負責。世界

            各國的法律,一般都把本國公民劃分為完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人。

            11/90

            5.法律關系的客體(南京師大2006年研)

            答:法律關系的客體是指法律關系主體發生權利義務聯系的中介,是法律關系主體的權

            利和義務所指向、影響和作用的對象。①法律關系的客體具有客觀性,即法律關系客體應當

            是客觀存在的事物。②法律關系的客體有用性,即有對人有價值,能夠滿足人的物質需要或

            精神需要的事物,才能成為法律關系客體。③法律關系的客體可控性,即法律關系客體應當

            是人類可以控制或利用之物。④法律關系的客體法律性,即法律關系的客體通常都由法律加

            以明確規定,并且法律的變動會引起法律關系客體的變動。

            6.法律事實(中國政法大學2018年研;中財2018年研;中山大學2018年研;河

            北大學2016年研;南航2015年研;中南財大2012年研;武漢理工2010年研;公大2009

            年研;武大2007年研;北師2007年研)

            答:法律事實是指法律規范所規定的、能夠引起法律關系產生、變更和消滅的客觀情況

            或現象。它是聯系法律規范與法律關系的中介,也是法律關系形成、變更與消滅的直接前提

            條件。法律事實首先是一種客觀存在的外在現象,而不是人們的一種心理現象或心理活動。

            純粹的心理現象不能被看做是法律事實。法律事實是由法律規定的、具有法律意義的事實,

            能夠引起法律關系的產生、變更或消滅。在此意義上,與人類生活無直接關系的純粹的客觀

            現象(如宇宙天體的運行)就不是法律事實。

            7.法律事件(南航2018年研;浙江財大2016年研;中南財大2010年研)

            答:法律事實是法律規范所規定的,能夠引起法律關系產生、變更和消滅的客觀情況或

            現象。按照是否以人們的意志為轉移作標準可以將其劃分為法律事件與法律行為。其中,法

            律事件是指法律規范規定的,不以當事人的意志為轉移而引起法律關系形成、變更或消滅的

            12/90

            客觀事實,包括:社會事件與自然事件,前者如社會革命、戰爭等;后者包括人的生老病死、

            自然災害等。

            二、簡答題

            1.簡述法律關系的概念和基本特征。(南京師大2018年研)

            相關試題:

            (1)法律關系的內涵。(山東科大2018年研)

            (2)簡述法律關系的概念及其特征。(廣東財大2018年研;溫州大學2017年研)

            (3)簡述法律關系的特征。(揚州大學2018年研;河北大學2018年研;常州大學

            2018年研)

            (4)簡述法律關系的定義與特征。(中國政法大學2017年研)

            (5)簡述法律關系與其他社會關系的區別。(中財2016年研)

            (6)什么叫法律關系?它的特征是什么?(首經貿2013年研)

            答:法律關系屬于社會關系的范疇,表現為人與人之間的關系。如凱爾森所言,“法律

            關系乃對現有社會關系之法律表述”。但不同于一般的社會關系,法律關系是以法律規范為

            基礎形成的、以法律權利與法律義務為內容的社會關系。作為一類特殊的社會關系,法律關

            系具有三個明顯的特征:

            (1)法律關系是以法律規范為基礎形成的社會關系

            法律規范的存在是法律關系形成的前提。如果不存在相應的法律規范,就不會出現相應

            的法律關系。法律規范的內容將直接影響法律關系能否形成及其現實形態。如果法律規范的

            內容本身就不合理,就不可能真正地調整社會關系和形成事實上的法律關系。如果法律規范

            的內容合理、可行、清晰,就能夠推動法律關系形成,引導法律關系有序運轉,防范法律糾

            13/90

            紛發生。

            (2)法律關系是法律主體之間的社會關系

            法律關系并非一般意義上的人與人之間的關系,而是法律意義上的主體之間的關系。法

            律主體作為法律關系的能動性要素,往往決定著法律關系的形成和變動。相當多的法律規范

            都賦予了法律主體自由選擇權,即由法律主體決定是否和其他法律主體建立某種法律關系,

            是否變更和其他法律主體形成的某種法律關系。

            (3)法律關系是以權利和義務為內容的社會關系

            這是法律關系與依據習慣、道德、宗教等行為規范而形成的社會關系的主要區別。

            ①習慣是人們在長期共同勞動和生活過程中逐漸形成、世代沿襲并成為內在需要的行為

            常式。由習慣調整的社會關系不是權利義務關系。

            ②道德是按照一定的價值觀念,通過規定人們在社會生活中的義務,并依靠社會輿論、

            個人內心信念和良知調控人際關系的行為規則。道德主要是一種義務規范,基于道德而形成

            的社會關系是一種以義務為紐帶的社會關系。

            ③宗教是以規定人們對“神明”及其在人間的“代表”的服從義務的各種戒律而控制人

            的思想和行為,所以宗教關系也主要是一種義務關系。

            在各種社會關系中,只有法律關系才是一種肯定的、明確的權利義務關系。

            2.簡述法律關系的分類。(中山大學2018年研)

            相關試題:法律關系是如何分類的?(武大2009年研)

            答:由于法律所調整的社會關系的領域非常廣泛,現實生活中的法律關系也相當多元化,

            為了便于識別與把握不同法律關系的性質和特征,可以對復雜多樣的法律關系進行分類。

            (1)基本法律關系與普通法律關系

            14/90

            劃分標準:構成法律關系內容的社會關系在整個社會關系中的性質、等級和相應的法律

            關系的重要程度。

            ①基本法律關系,指由憲法或基本法律確認或創立的、存在于基本社會結構中的根本性

            經濟關系和政治關系,是社會中的根本性權利和義務關系,是其他層次法律關系的法律基礎。

            ②普通法律關系,指具體的自然人之間、法人之間、自然人與法人之間以及法人、自然

            人與政府各管理部門之間的法律關系,是非基本社會關系的法律表現。

            (2)調整性法律關系與創設性法律關系(按法律關系發生的方式劃分)

            ①調整性法律關系,指在法律規范調整之前已經存在著某種社會關系,法律規范的調整

            只是給它披上法律的外衣,使之成為法律關系。

            ②創設性法律關系,指在法律規范產生之前某種社會關系并不存在,法律規范作用于社

            會生活后才出現該種社會關系,并使之成為法律關系。

            (3)縱向法律關系與橫向法律關系(按法律主體在法律關系中的地位劃分)

            ①縱向(隸屬)法律關系,指在不平等的法律主體之間所建立的權力服從關系。其特點

            有:法律主體處于不平等的地位;法律主體之間的權利與義務具有強制性,既不能隨意轉讓,

            也不能任意放棄。

            ②橫向(平權)法律關系,指平等法律主體之間的權利義務關系。其特點在于:法律主

            體的地位是平等的;法律主體之間的權利和義務的內容具有一定程度的任意性。

            (4)雙邊法律關系與多邊法律關系(按法律關系主體數量的多少劃分)

            ①雙邊法律關系,指在特定的雙方法律主體之間存在的權利義務關系。

            ②多邊法律關系,指在三個或三個以上的法律主體之間存在的權利義務關系。

            (5)第一性法律關系與第二性法律關系(按法律關系之間的因果聯系劃分)

            ①第一性法律關系,即法律規范發揮其指引作用的過程中,在人們合法行為的基礎上形

            15/90

            成的法律關系。

            ②第二性法律關系,指在第一性法律關系受到干擾、破壞的情況下對第一性法律關系起

            補救、保護作用的法律關系。

            3.請簡述法律關系的構成要素。(中山大學2011年研)

            答:法律關系的構成要素包括法律關系的主體、客體、引起法律關系變動的法律規范與

            法律事實。

            (1)法律關系的主體

            ①法律關系的主體包括自然人、法人、國家、國家機關與其他主體。

            ②主體資格是指法律關系主體需要具備相應的權利能力與行為能力。權利能力是指法律

            關系主體依法享有一定權利和承擔一定義務的法律資格。它是法律關系主體實際取得權利、

            承擔義務的前提條件。行為能力是指律關系主體能夠通過自己的行為實際行使權利和履行義

            務的能力。

            (2)法律關系的客體

            ①法律關系的客體指法律關系主體發生權利義務聯系的中介,是法律關系主體的權利和

            義務所指向、影響和作用的對象。

            ②法律關系的客體的特征包括:

            a.客觀性:法律關系客體應當是客觀存在的事物。

            b.有用性:有對人有價值,即能夠滿足人的物質需要或精神需要的事物,才能成為法

            律關系客體。

            c.可控性:法律關系客體應當是人類可以控制或利用之物。

            d.法律性:法律關系的客體通常都由法律加以明確規定;法律的變動會引起法律關系

            16/90

            客體的變動。

            ③法律關系的客體種類有:

            a.物:指以一定物理形態存在的有形物。

            b.人身、人格:人身和人格分別代表著人的物質形態和精神利益,是人之為人的兩個

            不可或缺的要素,是人身權和人格權等權利以及法律義務指向的客體。

            c.智力成果:指人通過智力勞動所創造出來的精神產品,屬于非物質財富。

            d.行為:指義務人按照法定或約定的義務而必須實施的行為,包括作為和不作為兩種

            情形。

            e.信息:指有價值的情報或資訊。

            f.其他客體:如國家權力、企業等。

            (3)法律規范

            法律規范是規定法律上的權利、義務、責任的準則、標準,或是賦予某種事實狀態以法

            律意義的指示、規定。

            (4)法律事實

            法律事實是指法律規范所規定的、能夠引起法律關系產生、變更和消滅的客觀情況或現

            象。它是聯系法律規范與法律關系的中介,也是法律關系形成、變更與消滅的直接前提條件。

            4.簡述權利能力、行為能力、責任能力的區別和聯系。(吉大2015年研)

            答:權利能力、行為能力和責任能力是從不同角度對法律主體人格的考量,分別具有不

            同的價值。權利能力,又稱權利義務能力,是法律關系主體依法享有一定權利和承擔一定義

            務的法律資格,權利能力是法律關系主體實際取得權利、承擔義務的前提條件。行為能力,

            是指主體能以自己的行為實際行使權利與履行義務的資格;行為能力根據其內容不同可分為

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            權利行為能力、義務行為能力和責任行為能力。責任能力是指主體對自己的違法行為后果承

            擔責任的能力。

            (1)權利能力和行為能力

            ①聯系:a.權利能力和行為能力都是資格,權利能力是行為能力的前提,沒有權利能

            力,就沒有行為能力;b.同時具有權利能力和行為能力,是成為法律關系主體的必備條件。

            ②區別:a.法人的行為能力和權利能力同時產生、同時消滅,能力范圍具有一致性但

            受到法人性質和設立目的的限制,如果當事人沒有權利能力,即使他能夠獨立地實施某些行

            為,這些行為也是無效的;公民的行為能力和權利能力存在不一致,權利能力和行為能力可

            以不同時存在。權利能力自公民出生時就有,而行為能力則與公民的年齡和智力狀況直接相

            關,只有達到一定年齡、智力狀態正常的公民才具有完全民事行為能力。b.法律對法人權

            利能力和行為能力的規定具有統一性,權利能力的內容和范圍由法人成立的宗旨和業務范圍

            決定,在成立的宗旨和業務范圍之內具有完全行為能力,在成立的宗旨和業務范圍之外無行

            為能力;法律授予某些公民在特定條件下具有特殊的權利能力,并根據不同年齡和智力狀態

            賦予公民不同的民事行為能力,公民的行為能力有完全與不完全之分。

            (2)行為能力與責任能力

            ①聯系:a.責任能力是行為能力的一種特殊形式;b.通說認為,自然人的行為能力

            中當然包含責任能力,無民事行為能力者無責任能力,其所實施的違法行為所造成的損害賠

            償責任由其監護人承擔,限制民事行為能力者有一定的責任能力,完全民事行為能力人則有

            完全的責任能力。

            ②區別:行為能力與責任能力都是以認識能力為條件的,但二者確定的目的不同。由于

            責任能力是決定行為人能否承擔責任的,所以一般應以行為人在實施行為時有無認識能力為

            判斷標準。

            18/90

            (3)權利能力與責任能力

            ①聯系:權利能力與責任能力都是一種資格,權利能力是責任能力的基礎,沒有權利能

            力,就沒有責任能力。

            ②區別:任何的主體都具備權利能力,但是不一定承擔責任。責任能力存在著一個應然

            與實然的問題,就應然來看,它確實表明一種資格,且這種資格不因主體之不同而有所差異;

            就實然來看,責任能力的確定不僅要考慮責任的價值能否得以實現,而且要考慮此種確定方

            式是否會構成對責任的反動,從而推翻了責任能力的概念,因此,決定了責任能力之有無必

            定因主體不同而有異。

            5.簡述公民的權利能力。(山東大學2008年研)

            答:(1)權利能力的概念

            權利能力,又稱權利義務能力,是法律關系主體依法享有一定權利和承擔一定義務的法

            律資格。它是法律關系主體實際取得權利、承擔義務的前提條件。如果當事人沒有權利能力,

            即使他能夠獨立地實施某些行為,這些行為也是無效的。

            (2)公民的權利能力的分類

            ①根據享有權利能力的主體范圍不同,可以分為一般權利能力和特殊權利能力。前者又

            稱基本的權利能力,是一國所有公民均具有的權利能力,它是任何人取得公民法律資格的基

            本條件,不能被任意剝奪或解除。后者是公民在特定條件下具有的法律資格。這種資格并不

            是每個公民都可以享有,而只授予某些特定的法律主體。如國家機關及其工作人員行使職權

            的資格,就是特殊的權利能力。

            ②按照法律部門的不同,可以分為民事權利能力、政治權利能力、行政權利能力、勞動

            權利能力、訴訟權利能力等。這其中既有一般權利能力(如民事權利能力),也有特殊權利

            19/90

            能力(政治權利能力、勞動權利能力)。

            6.簡述法人的行為能力與公民的行為能力的差別。(公大2006年研)

            答:行為能力是指法律關系主體能夠通過自己的行為實際行使權利和履行義務的能力。

            公民的行為能力是公民的意識能力在法律上的反映。確定公民有無行為能力的標準:一是能

            否認識自己行為的性質、意義和后果;二是能否控制自己的行為并對自己的行為負責。

            法人的行為能力與公民的行為能力不同,主要體現在:

            (1)行為能力的程度和范圍不同,公民的行為能力有完全、限制、無行為能力之分,

            而法人在成立宗旨和業務范圍之內具有完全行為能力,在成立宗旨和業務范圍之外無行為能

            力。

            (2)行為能力和權利能力的取得是否具有同時性不同,公民的行為能力和權利能力并

            不是同時存在的。公民具有權利能力卻不一定同時具有行為能力,公民喪失行為能力也不意

            味著喪失權利能力。法人的行為能力和權利能力卻是同時產生、同時消滅的。法人一經依法

            成立,就同時具有權利能力和行為能力;法人一經依法撤銷,其權利能力和行為能力就同時

            消滅。

            7.簡述法律關系客體的種類。(揚州大學2018年研)

            答:在法律實踐中,法律關系客體的具體形態多種多樣,大體可以分為以下幾類:

            (1)物。即以一定物理形態存在的有形物。它可以是天然物,也可以是生產物;可以

            是實物,也可以是有價證券。以物是否允許流通以及流通的范圍為標準,可將物分為流通物、

            限制流通物、非流通物。

            (2)人身、人格。人身和人格分別代表著人的物質形態和精神利益,是人之為人的兩

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            個不可或缺的要素。

            ①人身和人格是生命權、身體權、健康權、姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權等人身權

            和人格權指向的客體。

            ②人身和人格又是禁止非法拘禁他人、禁止對犯罪嫌疑人刑訊逼供、禁止侮辱或誹謗他

            人、禁止賣身為奴、禁止等法律義務指向的客體。

            (3)智力成果。即人通過智力勞動創造出來的精神產品。智力成果通常也要以一定的

            物(如紙張、膠片、磁盤等)為載體存在,但其價值并不在于物質載體本身,而在于物質載

            體中所包含的信息、知識、技術、標識(符號)和其他精神因素。同時,智力成果又不同于

            人的主觀精神活動本身,它是人的主觀精神活動的物化、固定化。智力成果屬于非物質財富,

            構成許多法律關系的客體。

            (4)行為,也是一類重要的法律關系客體,法律關系主體的權利和義務都是圍繞著特

            定的行為建立起來的。作為法律關系客體的行為,是指義務人按照法定或約定的義務而必須

            實施的行為,包括作為和不作為兩種情形。

            (5)信息。即有價值的情報或資訊,如礦產情報、產業情報、國家機密、商業秘密、

            個人隱私等。隨著信息時代的到來,特別是互聯網的擴展和數碼存儲技術的發展,信息在法

            律關系客體中的地位將愈加重要。

            (6)其他客體。法律關系的客體無限多樣,且不斷發展更新,除上述幾類主要法律關

            系客體,法律關系客體還包括國家權力、企業等。國家權力在某些法律關系中充當著客體。

            8.簡述法律關系形成、變更、消滅的條件。(中財2017年研;山東大學2010年研)

            相關試題:法律關系的形成、變更與消滅需要兩個條件:一是法律規范,二是法律事實。

            (辨析題,首師大2013年研)

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            答:法律關系的形成、變更和消滅,需要具備一定的條件。其中最主要的條件有兩個,

            一是法律規范;二是法律事實。薩維尼把法律規范和法律事實分別稱為法律關系的形式要素

            和實質要素。

            (1)法律規范,是法律關系形成、變更和消滅的法律依據,沒有一定的法律規范,就

            不會有相應的法律關系。法律關系的形成、變更和消滅還必須具備直接的前提條件,這就是

            法律事實。它是聯系法律規范與法律關系的中介。

            (2)法律事實,是法律規范所規定的、能夠引起法律關系產生、變更和消滅的客觀情

            況或現象。即法律事實首先是一種客觀存在的外在現象,而不是人們的一種心理現象或心理

            活動。純粹的心理現象不能被看做是法律事實。其次,法律事實是由法律規定的、具有法律

            意義的事實,能夠引起法律關系的產生、變更或消滅。與人類生活無直接關系的純粹的客觀

            現象,如宇宙天體的運行,就不是法律事實。

            研究法律事實問題時,應注意兩種復雜現象:同一個法律事實(事件或者行為)可以引

            起多種法律關系的產生、變更和消滅。兩個或兩個以上的法律事實引起同一個法律關系的產

            生、變更或消滅。在法學上,常常把兩個或兩個以上的法律事實所構成的一個相關的整體稱

            為“事實構成”。

            9.簡述法律事實的種類。(武大2012年研;北師2006年研)

            答:(1)法律事實的概念

            法律事實是指法律規范所規定的、能夠引起法律關系產生、變更和消滅的客觀情況或現

            象。它是聯系法律規范與法律關系的中介,也是法律關系形成、變更與消滅的直接前提條件。

            (2)在法律實踐中,根據不同的標準,法律事實可以被劃分為不同種類:

            ①按是否以人們的意志為轉移,可分為:法律事件與法律行為。法律事件,指法律規范

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            規定的,不以當事人的意志為轉移而引起法律關系形成、變更或消滅的客觀事實。包括兩種:

            第一,社會事件,如社會革命、戰爭等;第二,自然事件,如人的生老病死、自然災害等。

            法律行為,即可作為法律事實存在,能夠引起法律關系形成、變更和消滅。

            ②按法律事實的存在形式,可分為:肯定式法律事實與否定式法律事實。肯定式法律事

            實,指只有當這種事實存在時,才能引起法律后果的事實。否定式法律事實,指只有當這種

            法律事實不存在時,才能引起法律后果的法律事實。

            10.社會革命、戰爭是否屬于法律事實,為什么?(武漢理工2009年研)

            答:社會革命、戰爭屬于法律事實。具體分析如下:

            法律事實是法律規范所規定的、能夠引起法律關系產生、變更和消滅的客觀情況或現象。

            以是否以人們的意志為轉移作標準,法律事實大體上可以分為法律事件和法律行為兩類。其

            中,法律事件是法律規范規定的,不以當事人的意志為轉移而引起法律關系形成、變更或消

            滅的客觀事實。法律事件又分成社會事件和自然事件兩種。前者如社會革命、戰爭,后者如

            人的生老病死、地震、洪水等自然災害等,它們都能夠引起法律關系的產生變更或者消滅。

            三、論述題

            1.試說明“以法律為準繩,以事實為根據”中的“法律”和“事實”的含義。(南京

            大學2000年研)

            答:“以法律為準繩”中的“法律”是指法律規范,“以事實為根據”中的“事實”是指

            法律事實。

            (1)法律規范,是法律關系形成、變更和消滅的法律依據,沒有一定的法律規范,就

            不會有相應的法律關系。法律關系的形成、變更和消滅還必須具備直接的前提條件,這就是

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            法律事實。它是聯系法律規范與法律關系的中介。

            (2)法律事實,是法律規范所規定的、能夠引起法律關系產生、變更和消滅的客觀情

            況或現象。即法律事實首先是一種客觀存在的外在現象,而不是人們的一種心理現象或心理

            活動。純粹的心理現象不能被看做是法律事實。其次,法律事實是由法律規定的、具有法律

            意義的事實,能夠引起法律關系的產生、變更或消滅。與人類生活無直接關系的純粹的客觀

            現象,如宇宙天體的運行,就不是法律事實。

            研究法律事實問題時,應注意兩種復雜現象:同一個法律事實(事件或者行為)可以引

            起多種法律關系的產生、變更和消滅。兩個或兩個以上的法律事實引起同一個法律關系的產

            生、變更或消滅。在法學上,常常把兩個或兩個以上的法律事實所構成的一個相關的整體稱

            為“事實構成”。

            2.法律事實與一般事實的區別及其意義。(南京大學2004年研)

            答:(1)法律事實與一般事實的區別

            ①一般意義上的事實是客觀存在的事實,是不以人的意志為轉移的;而法律事實是一種

            規范性事實,它是法律規范的產物,可以說是法律規范設定了法律事實,沒有法律就不會有

            法律事實。

            ②一般意義上的事實不產生法律后果;而法律事實是具有法律意義的事實,可以產生法

            律后果。

            ③一般意義上的事實無須證明,客觀事實是一種客觀實在,不以人的意志為轉移;而法

            律事實是需要用證據證明的事實,法律事實不僅是客觀事實,而且它還是能用證據證明的客

            觀事實。

            ④一般意義的事實是客觀的、不變的事實;法律事實是變化的事實,因為社會在不斷發

            24/90

            展變化,相應的法律規范也在不斷的發展變化,依據法律規范而產生的法律事實也會發生相

            應的變化。

            (2)區別法律事實與一般事實的重要意義

            ①對司法機關而言,有利于在具體的案件中選擇與案件有關的法律事實,從而迅速理清

            案情,貫徹法治原則,以法律事實為依據,以法律為準繩,從而保障案件的正確處理。

            ②對案件當事人而言,區分法律事實與一般意義上的事實,能夠有助于案件的雙方當事

            人知曉各自需要提供證據加以證明的對象。

            25/90

            第十一章法律責任

            11.1復習筆記

            【知識框架】

            26/90

            【考點難點歸納】

            考點一:法律責任概述(見表11-1)★★★★

            表11-1法律責任概述

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            考點二:法律責任的原則(見表11-2)★★★

            28/90

            表11-2法律責任的原則

            考點三:法律責任的認定與歸結(見表11-3)★★★★

            29/90

            表11-3法律責任的認定與歸結

            考點四:法律責任的承擔★★★

            30/90

            1.法律責任承擔的方式(見表11-4)

            表11-4法律責任承擔的方式

            2.法律責任的減輕與免除(見表11-5)

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            表11-5法律責任的減輕與免除

            11.2課后習題詳解

            1.如何理解法律責任與法律義務的關系?

            答:法律責任與法律義務有密切的關聯,但又有一定的區別。

            (1)法律責任與法律義務的聯系

            法律義務是設定或隱含在法律規范中、實現于法律關系中的,主體以相對抑制的作為或

            不作為的方式保障權利主體獲得利益的一種約束手段。而法律責任是由特定法律事實引起的

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            對損害予以補償、強制履行或接受懲罰的特殊義務,即由于違反第一性義務而引起的第二性

            義務。

            (2)法律責任與法律義務的區別

            ①法律責任的承擔針對特定的主體,具體是指違反了法定義務或約定義務的主體;法律

            義務的負擔針對一切社會主體,具有相當的廣泛性。

            ②法律責任通常具有懲罰性,即法律責任是針對第一性的義務沒有被履行而進行救濟、

            制裁;法律義務是作為與法律權利相對應的法律的重要調控手段,一般不具有制裁性。

            ③法律責任的產生是以存在和違反法律義務為前提,沒有主體對義務的違反就不會產生

            法律責任。

            2.如何理解過錯責任原則和嚴格責任原則?

            答:法律責任原則是國家機關據以確定法律責任由行為人承擔的理由、標準、基準或法

            理等,法律責任原則主要包括兩類:

            (1)過錯責任原則

            過錯責任原則又稱過失責任原則,它是以行為人主觀上的過錯為承擔法律責任的基本條

            件的認定責任準則。在法律沒有特別規定的情況下,都適用過錯責任原則。過錯責任原則包

            含以下含義:

            ①它以行為人的過錯為責任的構成要件,行為人具有故意或者過失才可能承擔法律責任。

            按過錯責任原則,行為人僅在有過錯的情況下,才承擔法律責任。沒有過錯,就不承擔法律

            責任。

            ②它以行為人的過錯程度作為確定責任形式、責任范圍的依據。

            這一原則的確立,為民事主體的行為確立了標準。過錯責任原則有利于貫徹誠實守信、

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            遵守諾言、尊重他人勞動和財產的道德規范。此外,適用過錯責任原則可懲罰有過錯的當事

            人,并可對其起到教育和警示的作用。其弊端主要是當事人在違約時可獲得較多免責的機會。

            與過錯責任原則相聯系的是過錯推定責任原則,即一旦行為人的行為致人損害就推定其

            主觀上有過錯,除非其能證明自己沒有過錯,否則應承擔法律責任。適用過錯推定的情況,

            需要有法律的明確規定。行為人可以通過證明自己沒有過錯來獲得免責的效果,在這個意義

            上,也將過錯推定稱為過錯舉證責任的倒置。

            (2)嚴格責任原則

            嚴格責任原則包括刑法中的嚴格責任和民法中的嚴格責任。

            ①在刑法上,嚴格責任又稱絕對責任、無過錯責任,是指法律允許對某些缺乏犯意的行

            為追究刑事責任。在某些特殊的犯罪中,即使被告人的行為不具有對被控犯罪必要后果的故

            意、放任或過失,即使被告人的行為是基于合理的錯誤認識,即使認為自己具有犯罪定義所

            規定的某個特殊的辯護理由,仍要承擔刑事責任。

            ②在民法上,嚴格責任是指當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,

            應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。亦即不論違約方主觀上是否有

            過錯,只要其不履行合同義務或者履行合同義務不合約定,就必須承擔違約責任。

            嚴格責任原則不同于過錯責任原則,其要求違約行為發生后,違約方即應承擔違約責任,

            而不以違約方的主觀過錯作為其承擔違約責任的要件,非違約方也無須就違約方是否有過錯

            承擔舉證責任;相反,違約方則需要就自己沒有過錯或者出現了法定免責事由承擔舉證責任,

            方可免除違約責任。嚴格責任原則也不同于過錯推定責任原則,即只有法定的抗辯事由可以

            作為免責事由,違約方沒有過錯不能作為免責的依據。

            嚴格責任原則是以實際損害結果為要件的一種歸責原則,它不注重對過錯的懲罰,而注

            重補償債權人的損失。相比過錯責任原則,嚴格責任原則具有以下特點:

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            ①嚴格責任原則免去了當事人證明對方有無過錯的困難,利于訴訟和仲裁。

            ②當事人的違約行為即不履行或不適當履行合同的行為與違約責任直接聯系,互為因果,

            有利于增強當事人的責任心和法律意識。

            ③嚴格責任原則更符合違約責任的本質。

            ④嚴格責任原則是現代合同法發展的趨勢。但是嚴格責任原則在立法方面缺乏彈性,也

            欠缺傳統民法上的公平理念。

            3.法律責任的一般構成要件有哪些?

            答:法律責任是指由特定法律事實引起的對損害予以補償、強制履行或接受懲罰的特殊

            義務,即由于違反第一性義務而引起的第二性義務,其構成是指認定法律責任時所必須考慮

            的條件和因素。根據構成違法行為或違約行為的要素,可將法律責任的一般構成概括為四個

            方面:

            (1)責任主體

            責任主體是指因違反法律、約定或法律規定的事由而承擔法律責任的人,包括自然人、

            法人和其他社會組織。責任主體是法律責任構成的必備條件。違法、違約首先是一種行為,

            行為是由人的意志支配的活動,因此,實施違法或違約行為必須有行為人。但是,并非任何

            人都可以成為違法行為或違約行為的責任主體,無行為能力的人就不可能成為違法行為或違

            約行為的責任主體。因此,責任主體與法律責任的有無、種類、大小有著密切的關系。

            (2)違法行為或違約行為

            違法行為或違約行為在法律責任的構成中居于重要地位,是法律責任的核心構成要素。

            違法行為或違約行為包括作為和不作為兩類。作為是指人的積極的身體活動或言語表達。直

            接做了法律所禁止或合同所不允許的事自然要承擔法律責任。不作為是指人的消極的身體活

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            動,即行為人在能夠履行自己應盡義務的情況下不履行該義務。區分作為與不作為對于確定

            法律責任的范圍、大小具有重要意義。

            (3)損害結果

            一般情況下,損害結果是指違法行為或違約行為侵犯他人或社會的權利和利益所造成的

            損失和傷害,包括實際損害、喪失所得利益及預期可得利益。損害結果可以是對人身的損害、

            對財產的損害、對精神的損害,也可以是其他方面的損害。損害結果表明法律所保護的合法

            權益遭受了侵害,因而具有侵害性。同時,損害結果具有確定性,它是違法行為或違約行為

            已經實際造成的侵害事實,而不是推測的、臆想的、虛構的、尚未發生的情況。損害結果的

            確定性,表明損害事實在客觀上能夠認定。認定損害結果時,一般根據法律、社會普遍認識、

            公平觀念并結合社會影響、環境等因素進行。當然,這種損害結果是由一定的因果關系引起

            的。在這個意義上講,因果關系是歸責的基礎和前提,是認定法律責任的基本依據。

            (4)主觀過錯

            主觀過錯是指行為人實施違法行為或違約行為時的主觀心理狀態。主觀過錯作為犯罪的

            主觀要件,是犯罪構成的必要條件之一,對認定和衡量刑事法律責任即區分罪與非罪、此罪

            與彼罪、一罪與數罪、重罪與輕罪都具有重要作用。在民事法律責任方面,一般也要考慮主

            觀過錯,主要采用過錯責任原則。主觀過錯包括兩類:

            ①故意,指明知自己的行為會發生危害社會的結果,希望或者放任這種結果發生的心理

            狀態。

            ②過失,指應當預見自己的行為可能發生損害他人、危害社會的結果,因為疏忽大意而

            沒有預見,或者已經預見但輕信能夠避免,以致發生這種結果的心理狀態。

            注意,某些法律責任的構成僅要求這四個方面中的若干要素而非全部。

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            4.法律責任認定和歸結的普遍原則有哪些?

            答:認定和歸結法律責任必須遵循一定的原則。歸責原則在不同歷史時期、不同國家存

            在差別。法律責任的認定與歸結須以合法、公正為指導。根據我國法律的規定,適用法律來

            認定和歸結責任需遵循以下原則:

            (1)責任法定原則

            責任法定原則是法治原則在歸責問題上的具體運用,其基本要求為:作為一種否定性的

            法律后果,法律責任應當由法律規范預先規定;違法行為或違約行為發生后,應當按照事先

            規定的性質、范圍、程度、期限、方式追究違法者、違約者或相關人的責任。責任法定原則

            的基本特點為法定性、合理性和明確性,即事先用成文的法律形式明確地規定法律責任,而

            且這種規定必須合理。責任法定原則的具體要求如下:①責任法定原則否定和摒棄責任擅斷、

            非法責罰等沒有法律依據的行為,強調“罪刑法定”“法無明文規定不為罪”“法無明文規定

            不處罰”。②無法律授權的任何國家機關和社會組織都不能向責任主體認定和歸結法律責任。

            ③國家機關和社會組織都不能超越權限追究責任主體的法律責任,都無權向責任主體追究法

            律明文規定以外的責任,向公民、法人實施非法的責罰。④任何責任主體都有權拒絕承擔法

            律明文規定以外的責任,并有權在被非法責罰時要求國家賠償。⑤同時,責任法定原則不允

            許法律的類推適用。⑥責任法定原則還否定和摒棄對行為人不利的溯及既往,強調“法不溯

            及既往”,國家不能用今天的法律來要求人們昨天的行為,也不能用新法來制裁人們根據舊

            法并不違法的先前的行為,不能以法有溯及既往的效力為由擴大制裁面、加大制裁程度。

            (2)因果聯系原則

            在認定和歸結法律責任時,必須首先考慮因果關系,即引起與被引起關系,具體包括:

            ①人的行為與損害結果或危害結果之間的因果聯系,即人的某一行為是否引起了特定的物質

            性或非物質性損害結果或危害結果。②人的意志、心理、思想等主觀因素與外部行為之間的

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            因果聯系,即導致損害結果或危害結果出現的違法行為或違約行為是否是由行為人內心主觀

            意志支配外部客觀行為的結果。

            在認定和歸結法律責任時,不僅要確認行為引起了損害結果或危害結果,確認這種行為

            是違法行為或違約行為,而且要確認這一違法行為或違約行為與其所引起的損害結果或危害

            結果之間具有內在的、直接的、邏輯的聯系。這種因果聯系表現為存在的客觀性、因果的順

            序性、作用的單向性、內容的決定性。

            (3)責任與處罰相當原則

            責任與處罰相當原則是公平觀念在歸責問題上的具體體現,其基本含義為法律責任的大

            小、處罰的輕重應與違法行為或違約行為的輕重相適應,做到“罪責均衡”“罰當其罪”。責

            任與處罰相當原則是實現法律目的的需要,通過懲罰違法行為人和違約行為人,發揮法律責

            任的積極功能,教育違法、違約者和其他社會成員,從而有利于預防違法行為、違約行為的

            發生。

            責任與處罰相當原則的內容具體包括:①法律責任的性質與違法行為或違約行為的性質

            相適應;②法律責任的種類和輕重與違法行為或違約行為的具體情節相適應;③法律責任的

            輕重和種類與行為人的主觀惡性相適應。

            (4)責任自負原則

            凡是實施了違法行為或違約行為的人,應當對自己的違法行為或違約行為負責,必須獨

            立承擔法律責任;同時,沒有法律規定不能讓沒有違法行為或違約行為的人承擔法律責任,

            國家機關或其他社會組織不得沒有法律依據而追究與違法行為者或違約行為者雖有血緣等

            關系而無違法行為或違約事實的人的責任,防止株連或變相株連。責任自負原則不是絕對的,

            在某些特殊情況下,為了社會利益保護的需要,會產生責任的轉移承擔問題,如監護人對被

            監護人、擔保人對被擔保人承擔替代責任。

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            5.舉例分析法律規范、法律行為、法律關系與法律責任之間的邏輯關系。

            答:(1)法律規范、法律行為、法律關系與法律責任的含義

            ①法律規范是由國家制定或認可的、邏輯上周全的、具有普遍約束力的行為規則,它規

            定了社會關系參加者在法律上的權利和義務,并以國家強制力作為實施的保障。

            ②法律行為是人們所實施的、能夠發生法律上效力、產生一定法律效果的行為。

            ③法律關系是根據法律規范產生、以主體之間的權利義務關系的形式表現出來的特殊的

            社會關系。

            ④法律責任是由特定法律事實所引起的對損害予以賠償、強制履行或接受懲罰的特殊義

            務,亦即由于違反第一性義務而引起的第二性義務。

            (2)法律規范、法律行為、法律關系與法律責任等范疇之間的邏輯關系

            ①法律規范規定法律關系、對法律行為作出法律層面的評價,并直接規定法律責任的產

            生及適用。

            ②法律關系是法律調整的社會關系,法律規范的存在是法律關系形成的前提。任何一種

            具體的法律關系都是以相應的法律規范的存在為前提的。

            ③法律行為存在于法律關系中,并引起法律關系的形成、發展和消滅。法律關系的任何

            一方如果無理拒絕或遲延履行義務,另一方有權請求國家有關機關責令對方履行義務或承擔

            由于未履行義務而產生的法律責任。所以,對法律關系的無理的不合法的破壞會導致法律責

            任的產生。

            ④法律責任由法律規范預先規定。違法行為或違約行為發生后,應當按照事先規定的性

            質、范圍、程度、期限、方式追究違法者、違約者或相關人的法律責任。

            (3)舉例說明

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            《合同法》規定,依法成立的合同,對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履

            行自己的義務,不得擅自變更或者解除合同。當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當

            事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措

            施或者賠償損失等違約責任。

            作為法律規范的《合同法》,事先將訂立合同的行為、合同雙方的權利義務關系以及法

            律責任規定出來。合同雙方訂立合同的法律行為引起了合同關系,任何一方違約都應承擔違

            約的法律責任。

            6.哈特說:“法律責任與道德譴責的相應性可能是一種值得贊美的理想,但這并非一

            種必然真理,甚至連既存事實也不是。”請結合法律責任本質的相關內容,談談你對這句話

            的理解。

            答:(1)“法律責任與道德譴責的相應性可能是一種值得贊美的理想”,即道義責任論

            觀點,其是以哲學和倫理學上的非決定論又稱自由意志論為理論基礎的。它假定人的意志是

            自由的,人有控制自己行為的能力,有自覺行為和進行自由選擇的能力。由此推定,違法者

            應對自己出于自由意志而作出的違法行為負責,應該受到道義上的責難。法律責任以道義責

            任為前提,對違法者的道義責難就是法律責任的本質所在。道義責任論正確地揭示了行為的

            主觀因素的作用。

            (2)社會責任論學者認為,道義責任論忽視了社會環境對行為方式的巨大影響。道義

            責任論所理解的個人,是一種脫離了特定社會關系和社會環境的孤立的個人,但實際上,人

            的行為具有一定的規律性、必然性和因果制約性,一些情況下,違法行為的發生不是由行為

            者自由的意志決定的,而是由客觀條件決定的,因而只能根據行為人的行為環境和行為的社

            會危險性來確定法律責任的有無和輕重。確定和追究法律責任,除了道義譴責以外,還具有

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            維護社會秩序和社會存在、使違法者適應社會生活和再社會化的目的和功能。這就出現了法

            律責任與道德譴責不相應的現象,即“這并非一種必然真理,甚至連既存事實也不是”。

            (3)在綜合道義責任論和社會責任論論點的基礎上,規范責任論認為,法體現了社會

            的價值觀念,是指引和評價人的行為的規范。它對符合規范的行為持肯定(贊許)的態度,

            對違反規范的行為持否定的態度。否定的態度體現在法律責任的認定和歸結中,這種責任就

            是法律規范和更根本的價值準則評價的結果。因此,行為的規范評價是法律責任的本質。規

            范責任論更加全面地對法律責任的本質進行了揭示。它強調了法律責任與體現一定價值標準

            的法律規范有直接聯系。由于法律在評價行為時,不能排除對行為的主觀因素和社會環境的

            考慮,規范責任論從研究法律責任的形式特征入手,有可能把法律評價、主觀因素和社會環

            境三者較好地統一起來,但這是以充分地理解社會生活中客觀規律性與主觀能動性的辯證關

            系為前提的。

            (4)由此,可以總結出法律責任的本質:①法律責任是居于統治地位的階級或社會集

            團運用法律標準對行為給予的否定性評價;②法律責任是自由意志支配下的行為所引起的合

            乎邏輯的不利法律后果;③法律責任也是社會為了維護自身的生存條件而強制性地分配給某

            些社會成員的一種負擔。

            11.3考研真題與典型題詳解

            一、概念題

            1.法律責任(中財2017年研;中山大學2017年研;中國政法大學2016年研;浙

            江財大2016年研;溫州大學2016年研;南航2014年研;武大2012年研;中南財大2012

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            年研;山東大學2011年研;公大2010年研;北化工2010年研;廈門大學2009年研)

            答:法律責任是指因違反了法定義務或契約義務,或不當行使法律權利、權力所產生的,

            由行為人承擔的不利后果。法律責任是居于統治地位的階級或社會集團運用法律標準對行為

            給予的否定性評價。它是自由意志支配下的行為所引起的合乎邏輯的不利法律后果。法律責

            任是社會為了維護自身生存條件而強制性地分配給某些社會成員的一種負擔。

            2.違憲責任(南航2015年研)

            答:違憲責任是指因違反憲法而應當承擔的法定的不利后果。違憲通常是指有關國家機

            關制定的某種法律、法規和規章,以及國家機關、社會組織或公民的某種行為與憲法的規定

            相抵觸。現代憲法一般都有“合憲性”的規定,即明確規定憲法具有最高的法律地位和法律

            效力,因而任何一種違憲的法律、法規、規章和行為都是無效的,都必須承擔違憲責任。

            3.過錯責任原則(山東師大2015年研)

            答:過錯責任原則又稱過失責任原則,是以行為人主觀上的過錯為承擔法律責任的基本

            條件的認定責任準則。其含義有:①以行為人的過錯為責任的構成要件,行為人具有故意或

            者過失才可能承擔法律責任;②以行為人的過錯程度作為確定責任形式、責任范圍的依據。

            在過錯責任原則中,不僅要考慮行為人的過錯,往往也會考慮受害人的過錯或者第三人的過

            錯。如果受害人或者第三人對損害的發生也存在過錯的話,則要根據過錯程度來分擔損失,

            因此可能減輕甚至抵消行為人承擔的責任。

            4.責任法定原則(南航2018年研;清華大學2016年研)

            答:責任法定原則即根據法律的規定確定責任的范圍和程度。責任法定,是指只有法律

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            上的明文規定,才能成為確認和追究違法責任的依據。對違法責任的確認和追究,必須嚴格

            依法進行,并嚴格限制類推適用。法律責任的認定與歸結是指對因違法行為、違約行為或基

            于法律規定而產生的法律責任,進行判斷、認定、追究、歸結以及減緩和免除的活動。責任

            法定原則是法律責任的認定與歸結的原則之一。

            5.法律責任的減輕和免除(廣東財大2018年研)

            答:法律責任的減輕和免除,即通常所說的免責。“免責”同“無責任”或“不負責任”

            在內涵上不同:①免責以法律責任的存在為前提,是指雖然違法者事實上違反了法律,并且

            具備承擔法律責任的條件,但由于法律規定的某些主觀或客觀條件,可以被部分或全部地免

            除(即不實際承擔)法律責任。②“無責任”或“不負責任”是指雖然行為人事實上或形式

            上違反了法律,但因其不具備法律上應負責任的條件,故從始至終都沒有(即不承擔)法律

            責任。

            6.時效免責與不訴免責(中南財大2006年研)

            答:(1)時效免責,即違法者在其違法行為發生一定期限后不再承擔強制性法律責任。

            (2)不訴免責,即“告訴才處理”“不告不理”。在我國不僅大多數民事違法行為是受

            害當事人或者有關當事人告訴才處理,而且有些輕微的刑事違法行為也是不告不理。不告不

            理意味著當事人不告,國家就不會把法律責任歸結于違法者,亦即意味著違法者實際上被免

            除了法律責任。作為免責形式的“不告訴”,必須是出于被害人及其代理人的自由意志。

            二、簡答題

            1.簡述法律責任的概念及其本質屬性。(河北大學2016年研)

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            相關試題:

            (1)簡述法律責任的本質。(清華大學2014年研;上海交大2013年研)

            (2)法律責任本質屬性主要有哪些?(武漢理工2010年研)

            答:(1)法律責任的概念

            法律責任,是指由特定法律事實引起的對損害予以補償、強制履行或接受懲罰的特殊義

            務,即由于違反第一性義務而引起的第二性義務。

            (2)法律責任的本質屬性

            法律責任的本質是從更深層次回答法律責任是什么和為什么的問題。其本質屬性主要體

            現在以下三個方面:

            ①法律責任是居于統治地位的階級或社會集團運用法律標準對行為給予的否定性評價。

            這種評價的直接目的在于為法律制裁提供法律上的前提,其根本目的則在于消除或減少濫用

            權利和不履行義務的行為,從而使占統治地位的階級或社會集團的利益在有秩序的狀態下最

            大限度地得到實現。

            ②法律責任是自由意志支配下的行為所引起的合乎邏輯的不利法律后果。從法律范疇的

            邏輯聯系上看,典型意義的法律責任(即違法責任和違約責任),總是與行為的內在方面和

            外在方面聯結在一起的。在此意義上,法律責任就是直接由違法行為所引起的不利法律后果。

            ③法律責任也是社會為了維護自身的生存條件而強制性地分配給某些社會成員的一種

            負擔。法律責任的實質是國家對違反法定義務、超越法定權利界限或濫用權利的違法行為所

            作的法律上的否定性評價和譴責,是國家強制違法者作出一定行為或禁止其作出一定行為,

            從而補救受到侵害的合法權益、恢復被破壞的法律關系(社會關系)和法律秩序(社會秩序)

            的手段。在這種意義上,法律責任也是一種懲惡或糾錯的機制。

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            2.法律責任本質的“道義責任論”。(中南財大2010年研)

            相關試題:法律責任的本質是對違法者的道義責難。(辨析題,中財2018年研)

            答:(1)法律責任本質的內涵

            法律責任的本質,是從更深層次回答法律責任是什么和為什么的問題。影響較大的有“三

            論”即道義責任論、社會責任論和規范責任論。

            (2)道義責任論的理論基礎

            道義責任論是以哲學和倫理學上的非決定論亦即自由意志論為理論基礎的。它假定人的

            意志是自由的,人有控制自己行為的能力,有自覺行為和行使自由選擇的能力。由此推定,

            違法者應對自己出于自由意志而做出的違法行為負責,應該受到道義上的責難。對違法者的

            道義責難就是法律責任的本質所在。

            (3)道義責任論的局限性

            道義責任論正確地揭示了行為的主觀因素的作用,卻忽視了社會環境對行為的方式的巨

            大影響。從歷史哲學和法律哲學的角度上看,道義責任論所理解的個人,是一種脫離了特定

            社會關系和社會環境的孤立的個人。道義責任論片面性都與其根本的理論出發點直接相聯,

            僅僅靠增加理論的彈性或對之進行有限的改良,都難以完全消除這種片面性。

            3.法律責任的一般構成要件有哪些?(溫州大學2018年研;山東師大2017年研)

            相關試題:

            (1)簡述法律責任產生的原因和構成要件。(四川師大2018年研)

            (2)簡述法律責任的構成要件。(浙江財大2017年研)

            (3)簡述法律責任的構成。(山東大學2016年研;南開大學2010年研)

            (4)論述法律責任的一般構成要件。(論述題,浙江財大2015年研)

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            (5)法律責任的歸責條件之一是具有損害事實,它意味著損害事實是一個確定的事實,

            而不是臆想、虛構、尚未發生的現象。因此,如果行為人對他人權利的行使構成妨害,但并

            未形成實際的財產損失,即不構成損害。(概念辨析題,首師大2014年研)

            答:法律責任是指由特定法律事實引起的對損害予以補償、強制履行或接受懲罰的特殊

            義務,即由于違反第一性義務而引起的第二性義務。其構成是指認定法律責任時所必須考慮

            的條件和因素。根據構成違法行為或違約行為的要素,可將法律責任的一般構成概括為以下

            四個方面:

            (1)責任主體

            責任主體是指因違反法律、約定或法律規定的事由而承擔法律責任的人,包括自然人、

            法人和其他社會組織。責任主體是法律責任構成的必備條件。違法、違約首先是一種行為,

            行為是由人的意志支配的活動,因此,實施違法或違約行為必須有行為人。但是,并非任何

            人都可以成為違法行為或違約行為的責任主體,無行為能力的人就不可能成為違法行為或違

            約行為的責任主體。因此,責任主體與法律責任的有無、種類、大小有著密切的關系。

            (2)違法行為或違約行為

            違法行為或違約行為在法律責任的構成中居于重要地位,是法律責任的核心構成要素。

            違法行為或違約行為包括作為和不作為兩類。作為是指人的積極的身體活動或言語表達。直

            接做了法律所禁止或合同所不允許的事自然要承擔法律責任。不作為是指人的消極的身體活

            動,即行為人在能夠履行自己應盡義務的情況下不履行該義務。區分作為與不作為對于確定

            法律責任的范圍、大小具有重要意義。

            (3)損害結果

            一般情況下,損害結果是指違法行為或違約行為侵犯他人或社會的權利和利益所造成的

            損失和傷害,包括實際損害、喪失所得利益及預期可得利益。損害結果可以是對人身的損害、

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            對財產的損害、對精神的損害,也可以是其他方面的損害。損害結果表明法律所保護的合法

            權益遭受了侵害,因而具有侵害性。同時,損害結果具有確定性,它是違法行為或違約行為

            已經實際造成的侵害事實,而不是推測的、臆想的、虛構的、尚未發生的情況。損害結果的

            確定性,表明損害事實在客觀上能夠認定。認定損害結果時,一般根據法律、社會普遍認識、

            公平觀念并結合社會影響、環境等因素進行。當然,這種損害結果是由一定的因果關系引起

            的。在這個意義上講,因果關系是歸責的基礎和前提,是認定法律責任的基本依據。

            (4)主觀過錯

            主觀過錯是指行為人實施違法行為或違約行為時的主觀心理狀態。主觀過錯作為犯罪的

            主觀要件,是犯罪構成的必要條件之一,對認定和衡量刑事法律責任即區分罪與非罪、此罪

            與彼罪、一罪與數罪、重罪與輕罪都具有重要作用。在民事法律責任方面,一般也要考慮主

            觀過錯,主要采用過錯責任原則。主觀過錯包括兩類:

            ①故意,指明知自己的行為會發生危害社會的結果,希望或者放任這種結果發生的心理

            狀態。

            ②過失,指應當預見自己的行為可能發生損害他人、危害社會的結果,因為疏忽大意而

            沒有預見,或者已經預見但輕信能夠避免,以致發生這種結果的心理狀態。

            注意,某些法律責任的構成僅要求這四個方面中的若干要素而非全部。

            4.法律責任的種類。(山東大學2014年研)

            相關試題:法律責任的含義與類型是什么?(武大2009年研)

            答:根據不同的標準可以對法律責任作不同的分類。在法律實踐中,最基本的分類是根

            據法律責任的類型所作的分類,即把法律責任大致分為四種類型:

            (1)民事法律責任。公民或法人因侵權、違約或者基于法律規定的其他事由而依法承

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            擔的不利后果。民事法律責任是現代社會常見的法律責任,主要為補償性的財產責任。民事

            法律責任的承擔者是具有民事責任能力的自然人和法人。在法律規定的某些條件下,國家也

            是民事責任的主體。民事法律責任主要是由違法行為或違約行為引起的,這種違法行為、違

            約行為除了民事違法行為和違約行為外,還包括部分刑事違法行為和行政違法行為。

            (2)行政法律責任。因違反行政法或基于行政法規定的事由而應當承擔的法定的不利

            后果。行政法律責任既包括行政機關及其工作人員、授權或委托的社會組織及其工作人員在

            行政管理中因違法失職、濫用職權或行政不當而產生的行政法律責任,也包括公民、社會組

            織等行政相對人因違反行政法而產生的行政法律責任。

            (3)刑事法律責任。因違反刑事法律而應當承擔的法定的不利后果。行為人違反刑事

            法律的行為必須具備犯罪的構成要件才承擔刑事法律責任。刑事法律責任的主體,不僅包括

            公民,也包括法人和其他社會組織。刑事法律責任的方式為刑事懲罰,即責任主體受到國家

            強制力的制裁。刑事法律責任是嚴格的行為人個人責任,是最嚴厲的一種法律責任。

            (4)違憲責任。因違反憲法而應當承擔的法定的不利后果。違憲通常是指有關國家機

            關制定的某種法律、法規和規章,以及國家機關、社會組織或公民的某種行為與憲法的規定

            相抵觸。現代憲法一般都有“合憲性”的規定,即明確規定憲法具有最高的法律地位和法律

            效力,因而任何一種違憲的法律、法規、規章和行為都是無效的,都必須承擔違憲責任。

            5.簡述法律責任的認定和歸結的原則。(揚州大學2017年研)

            相關試題:

            (1)簡述法律責任的歸責原則有哪些。(中國政法大學2019年研)

            (2)簡述法律責任的歸結原則。(華僑大學2018年研;杭師大2018年研)

            (3)簡述法律責任的種類以及認定與歸責原則。(揚州大學2018年研)

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            (4)說明責任法定原則。(河北大學2017年研;中南財大2012年研)

            (5)在認定和歸結法律責任的時候需要遵循哪些原則?(中財2015年研)

            (6)現代法律責任的歸責原則。(廈門大學2015年研)

            (7)簡述我國法律上的歸責原則。(武大2013年研;西南政法2013年研;北郵2010

            年研;山東大學2008年研)

            答:(1)法律責任的認定和歸結的概念

            法律責任的認定和歸結是指對因違法行為、違約行為或基于法律規定而產生的法律責任,

            進行判斷、認定、追究、歸結以及減緩和免除的活動。

            (2)法律責任的認定和歸結的原則

            ①責任法定原則

            a.基本要求為:作為一種否定性的法律后果,法律責任應當由法律規范預先規定;違

            法行為或違約行為發生后,應當按照事先規定的性質、范圍、程度、期限、方式追究違法者、

            違約者或相關人的責任。

            b.基本特點:法定性、合理性和明確性,即事先用成文的法律形式明確地規定法律責

            任,而且這種規定必須合理。

            c.否定和摒棄責任擅斷、非法責罰等沒有法律依據的行為;不允許法律的類推適用;

            否定和摒棄對行為人不利的溯及既往。

            ②因果聯系原則

            該原則在認定和歸結法律責任時,必須首先考慮因果聯系,具體包括:

            a.人的行為與損害結果或危害結果之間的因果聯系,包括物質性和非物質性損害結果

            或危害結果。

            b.人的意志、心理、思想等主觀因素與外部行為之間的因果聯系。

            49/90

            ③責任與處罰相當原則

            該原則是公平觀念在歸責問題上的具體體現,即法律責任的大小、處罰的輕重應與違法

            行為或違約行為的輕重相適應。其內容包括:

            a.法律責任的性質與違法行為或違約行為的性質相適應。

            b.法律責任的種類和輕重與違法行為或違約行為的具體情節相適應。

            c.法律責任的輕重、種類與行為人的主觀惡性相適應。

            ④責任自負原則

            即凡實施了違法行為或違約行為的人,應當自己負責,必須獨立承擔法律責任;防止株

            連或變相株連,但在某些特殊情況下,基于社會利益保護的需要,會產生責任的轉移承擔問

            題。

            6.簡述認定與歸結法律責任應當遵守的責任與處罰相當原則。(中財2010年研)

            答:(1)責任與處罰相當原則是公平觀念在歸責問題上的具體體現,其基本含義為法

            律責任的大小、處罰的輕重應與違法行為或違約行為的輕重相適應,做到“罪責均衡”“罰

            當其罪”。責任與處罰相當原則是實現法律目的的需要,通過懲罰違法行為人和違約行為人,

            發揮法律責任的積極功能,教育違法、違約者和其他社會成員,從而有利于預防違法行為、

            違約行為的發生。

            (2)責任與處罰相當原則的內容具體包括以下三方面:

            ①法律責任的性質與違法行為或違約行為的性質相適應。不同性質的違法行為或違約行

            為表明了不同的社會危害程度,決定了法律責任的性質和法律責任的大小,即不能用刑事法

            律責任來追究民事違法行為。

            ②法律責任的種類和輕重與違法行為或違約行為的具體情節相適應。違法行為或違約行

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