司法考試民法學(xué)講義：宣告失蹤與宣告死亡

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司法考試民法學(xué)講義：宣告失蹤與宣告死亡

司法考試民法學(xué)講義：宣告失蹤與宣告死亡。2016年司法考試復(fù)習(xí)正在進(jìn)

行中，要重視基礎(chǔ)知識(shí)的復(fù)習(xí)。法律教育網(wǎng)的小編為考生整理了司法考試基礎(chǔ)講

義，作為考生復(fù)習(xí)的參考資料。

一、宣告失蹤

1、宣告失蹤的概念

宣告失蹤是指自然人離開(kāi)自己的住所，下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系

人申請(qǐng)，由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。

2、宣告失蹤的法律要件

（1）受宣告人失蹤

即受宣告自然人離開(kāi)住所或居所沒(méi)有任何音訊，處于下落不明的狀態(tài)

（2）失蹤達(dá)到法定期間

A.宣告失蹤的法定期間為2年，從失蹤人音訊消失之次日起算；戰(zhàn)爭(zhēng)期間失

蹤的，失蹤期間從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起計(jì)算

B.期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的，以休假日的次日為期間

的最后一天

C.期間的最后一天的截止時(shí)間為二十四點(diǎn)。有業(yè)務(wù)時(shí)間的，到停止業(yè)務(wù)活動(dòng)

的時(shí)間截止

D.民通意見(jiàn)規(guī)定公告期間為半年，但民事訴訟法已經(jīng)規(guī)定公告期為三個(gè)月，

應(yīng)以三個(gè)月為準(zhǔn)，

（3）經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)

A.宣告失蹤的程序不是自然發(fā)動(dòng)，須經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，程序才開(kāi)始。

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B.所謂利害關(guān)系人，包括被申請(qǐng)宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟妹、

祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請(qǐng)人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系

的人（債權(quán)人、債務(wù)人、合伙人）

C.對(duì)于申請(qǐng)權(quán)的行使，法律沒(méi)有規(guī)定順序以及序位的限制，即申請(qǐng)人之間沒(méi)

有排他效力，任一申請(qǐng)人都可以申請(qǐng)

（4）由法院宣告

A.法院收到利害關(guān)系人的宣告失蹤申請(qǐng)后，先要發(fā)出尋公告，期間為3

個(gè)月。

B.公告期滿，失蹤事實(shí)得到確認(rèn)，法院應(yīng)以判決方式宣告失蹤。

C.法院為基層人民法院，并通過(guò)特別程序確定。

3、宣告失蹤的效力

法院在宣告失蹤的判決中，為失蹤人指定財(cái)產(chǎn)代管人。代管人制度：

（1）失蹤人的財(cái)產(chǎn)由他的配偶、父母 、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、

朋友代管。

（2）代管人沒(méi)有先后順序，代管有爭(zhēng)議的，沒(méi)有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)

定的人無(wú)能力代管的，由人民法院指定的人代管。

（3）無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的，其監(jiān)護(hù)人即為財(cái)產(chǎn)

代管人。

（4）失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費(fèi)用，由代管人從失蹤人的財(cái)產(chǎn)

中支付。

△代管人直接以自己的名義作為訴訟的原告或被告

4、失蹤宣告的撤銷

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當(dāng)失蹤人復(fù)出或者有人確知其下落時(shí)，經(jīng)本人和利害關(guān)系人申請(qǐng)，由法院撤

銷對(duì)他的失蹤宣告。失蹤宣告一經(jīng)撤銷，代管人的代管權(quán)終止，財(cái)產(chǎn)代管人應(yīng)交

還代管財(cái)產(chǎn)并匯報(bào)管理情況，提交收支賬目。

二、宣告死亡

1、宣告死亡的概念

宣告死亡是指自然人離開(kāi)住所，下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，

由人民法院宣告其死亡的法律制度。宣告死亡是生理死亡的對(duì)稱，與生理死亡不

同的是，宣告死亡是一種法律推定。

△死亡包括生理死亡和推定死亡，侵犯死者名譽(yù)的由近親屬按親等順序去維

護(hù)（先是配偶、父母、子女，如果沒(méi)有的，則是其他近親屬）――注意：此時(shí)侵

犯的不是死者的名譽(yù)權(quán)，而是社會(huì)的公共利益，但并不是社會(huì)上的每個(gè)人都可以

起訴（折射說(shuō)：這種公共利益，折射到死者的利害關(guān)系人身上――我國(guó)規(guī)定為死

者的近親屬）

2、宣告死亡的法律要件

（1）受宣告人失蹤

與宣告失蹤一樣，須受宣告人離開(kāi)住所或居所沒(méi)有任何音訊，處于生死不明

狀態(tài)。

（2）失蹤達(dá)到法定期間——民法通則第23條

A.普通期間的時(shí)間為4年，從自然人音訊消失之次日起計(jì)算，因戰(zhàn)爭(zhēng)而下落

不明的，則從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起計(jì)算；

B.特殊期間的時(shí)間為2年，該期間僅適用于因意外事故造成的自然人下落不

明的情況，如飛機(jī)失事等，期間的開(kāi)始為意外事故發(fā)生之日。

C.同時(shí)根據(jù)《民事訴訟法》第168條的規(guī)定，如果因意外事故下落不明，經(jīng)

有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，可以馬上申請(qǐng)宣告死亡。

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（3）經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)

申請(qǐng)宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是：（前一次序沒(méi)有申請(qǐng)，后一次序不得

申請(qǐng)）

A.配偶；

B.父母、子女；

C.兄弟妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；

D.其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。

（4）由法院宣告

A.基層人民法院管轄，特別程序?qū)徖?/span>

B.宣告死亡的公告期間為一年。―――即使是因意外事故而下落不明（沒(méi)有

機(jī)關(guān)證明）

因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公

告期間為三個(gè)月。

C.死亡日

被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期，即判決生效之日

△被宣告死亡和自然死亡的時(shí)間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍

然有效。但自然死亡前實(shí)施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸

的，則以其實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn)。

3、宣告死亡的效力

（1）民事權(quán)利能力，行為能力喪失

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被宣告死亡和自然死亡的時(shí)間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然

有效，但自然死亡前實(shí)施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸

的，則以其實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn)。

（2）婚姻關(guān)系自然結(jié)束

（3）配偶取得單方送養(yǎng)孩子的權(quán)利

（4）財(cái)產(chǎn)繼承立即開(kāi)始

4、死亡宣告的撤銷

（1）死亡宣告撤銷的要件（《民法通則》第24條）

A.被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或者確知他沒(méi)有死亡。

B.本人或者利害關(guān)系人提出申請(qǐng)。利害關(guān)系人申請(qǐng)撤銷死亡宣告的，不受順

序的限制。

C.人民法院依法撤銷死亡宣告。

（2）死亡宣告被撤銷的法律效果

（《民法通則》第25條；《民通意見(jiàn)》第37、38、39、40條）

A.婚姻關(guān)系

a、被宣告死亡的配偶未再婚的，夫妻關(guān)系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)。

b、如果配偶已經(jīng)再婚的，應(yīng)當(dāng)保護(hù)再婚后的婚姻關(guān)系。

c、如果再婚后離婚、再婚后該配偶喪偶的，夫妻關(guān)系不能自行恢復(fù)。要恢

復(fù)夫妻關(guān)系應(yīng)當(dāng)辦理復(fù)婚手續(xù)。

B.收養(yǎng)關(guān)系

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已經(jīng)成立的收養(yǎng)關(guān)系不得解除。被宣告死亡人在被宣告死亡期間，其子女為

他人依法收養(yǎng)的，撤銷死亡宣告后，僅以未經(jīng)本人同意主張收養(yǎng)無(wú)效的，一般不

應(yīng)準(zhǔn)許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。

C.繼承

撤銷死亡宣告后，本人可請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)。因繼承法而取得財(cái)產(chǎn)的自然人或者

組織，應(yīng)當(dāng)返還原物，原物不存在的，給予適當(dāng)補(bǔ)償。原物已經(jīng)由第三人合法取

得的，第三人可不予返還，但繼承人應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償。

D.賠償

利害關(guān)系人隱瞞真實(shí)情況使他人被宣告死亡而取得財(cái)產(chǎn)的，除應(yīng)返還原物及

孳息外，還應(yīng)對(duì)造成的損失予以賠償。

三、宣告失蹤與宣告死亡的關(guān)系

1、宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。公民下落不明，符合申請(qǐng)宣告死亡

的條件，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請(qǐng)宣告失蹤而直接申請(qǐng)宣告死亡。但利害關(guān)系人

只申請(qǐng)宣告失蹤的，應(yīng)當(dāng)宣告失蹤；

2、（有發(fā)言權(quán)的）同一順序的利害關(guān)系人，有的申請(qǐng)宣告死亡，有的不同

意宣告死亡，則應(yīng)當(dāng)宣告死亡。