貪贓枉法的意思

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刑法重點法條解讀—分則(八)

「重點法條」

第三百八十四條國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進(jìn)行非法活動的，

或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的，是挪用公

款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退

還的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。

挪用用于救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個人使用的，從重處罰。

「相關(guān)法條」《刑法》第93條、第185條第2款、第272～273條;最高人民法院2000年

2月13日《關(guān)于對受委托管理、經(jīng)營追夢人羅大佑 國有財產(chǎn)的人員挪用國有資金行為如何定罪問題的批復(fù)》);

最高人民檢察院2000年3月6日《關(guān)于國家工作人員挪用非特定公物能否定罪的請示的批復(fù)》;

最高人民法院1998年4月6日《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》;全國人大

常委會2002年4月28日《關(guān)于刑法第三百八十四條第一款的解釋》。

「意思分解」

本條規(guī)定的是挪用公款罪。認(rèn)定本罪的關(guān)鍵在于本罪客觀方面包括密切相聯(lián)的兩層含義：

一是利用了職務(wù)上的便利;二是挪用公款歸個人使用，數(shù)額較大的行為。本罪的主體是國家工作人

員，其范圍應(yīng)依照《刑法》第93條確定。主觀方面是故意，但目的是使用公款，而不是占有公款。

根據(jù)全國人大常委會《關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第93條第2款的解釋》，村民委員會

等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事行政管理工作時，屬于《刑法》第93條第2款規(guī)定的“其他

依照法律從事公務(wù)的人員”，其利用職務(wù)上的便利、非法挪用公款的，以本條挪用公款罪定罪處罰。

值得注意的是，對于受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托，管理、經(jīng)

營國有財產(chǎn)的非國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用國有資金歸個人使用構(gòu)成犯罪，根據(jù)《關(guān)

于對受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員挪用國有資金行為如何定罪問題的批復(fù)》，應(yīng)當(dāng)依照《刑法》

第272條第1款挪用資金罪定罪處罰，對此梁啟超后人 不能比照《刑法》第382條第2款之規(guī)定來推理，即不

能定挪用公款罪。

挪用公款罪客觀方面的具體表現(xiàn)形式有三種，不同的表現(xiàn)形式所要求的成立犯罪的條件也

不同：一是挪用公款進(jìn)行非法活動(包括犯罪活動)，這種情形原則上不要求挪用公款北周皇帝列表 數(shù)額達(dá)到較大

標(biāo)準(zhǔn)，也不要求挪用時間超過3個月未還;二是挪用公款歸個人使用進(jìn)行6點英文 營利活動，這種挪用行為

要求“數(shù)額較大”，但沒有挪用時間的要求;三是挪用公款歸個人使用，這種情形既有數(shù)額的要求，

也有時間的要求，即數(shù)額較大，超過3個月未還。這里的“未還”，根據(jù)《關(guān)于審理挪用公款案

件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定，是指案發(fā)前未還。

不論挪用公款的具體行為表現(xiàn)為哪一種方式，前提條件必須是“挪用公款歸個人使用”才

可構(gòu)成本罪。何謂“歸個人使用”，應(yīng)根據(jù)上述全國人大常委會的立法解釋，具有下列情形之一的，

就屬于“歸個人使用”：一是將公款供本人、親友或者其他自然人使用的;二是以個人名義將公款

供其他單位使用的;三是個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個人利益。(需要注意的

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是，在此前有不少司法解釋對“歸個人使用”也作出了解釋，但應(yīng)以這里所述的全國人大常委會的

立法解釋為準(zhǔn)。

根據(jù)本條第2款的規(guī)定，國家工作人員挪用用于救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、

救濟(jì)款物歸個人使用的(而非僅僅他用)，應(yīng)以挪用公款罪定罪并從重處罰，而不再定第273條的

挪用特定款物罪。

根據(jù)本條第1款與第2款的規(guī)定可以看出挪用公款罪的犯罪對象為公款(公共財產(chǎn)中呈貨幣

或有價證券形態(tài)的那部分)和特定款物(特指273條所列七項特定款物)。如果國家工作人員挪用的

是非特定公物歸個人使用的，如何處罰?能否以挪用公款罪論處?最高人民檢察院《關(guān)于國家工作人

員挪用非特定公物能否定罪的請示的批復(fù)》對此作了較為明確的規(guī)定：即《刑法》384條規(guī)定的挪

用公款罪中未包括挪用非特定公物歸個人使用的行為，對該行為不以挪用公款罪論處。如果構(gòu)成其

他犯罪的，依《刑法》相關(guān)規(guī)定定罪處罰。

注意挪用公款行為轉(zhuǎn)化為貪污的情形。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)

用法律若干問題的解釋》第6條，行為人挪用公款后攜帶挪用的公款潛逃的，應(yīng)以第382條貪污罪

定罪處罰。

根據(jù)該解釋第5條規(guī)定，“挪用公款數(shù)額巨大不退還”而在10年以上有期徒刑、無期徒刑幅度

內(nèi)處罰的挪用公款罪是指挪用公款數(shù)額巨大，因客觀原因在一審宣判前不能退還，如果挪用公款數(shù)

額巨大能夠退還但主觀上不想退還，則不能定挪用公款罪，而應(yīng)按貪污罪論處。

注意挪用公款罪的共犯情形。根據(jù)《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第8條規(guī)定，挪用公款給他人使用，如果使用人與挪用人共謀、指使或者參與策劃取得挪用公款的，

以挪用公款罪的共犯定罪處罰。可見，如果使用人僅僅知道是行為人利用職務(wù)之便挪用來的公款而

使用的，并不構(gòu)成共犯。

注意挪用公款行為中的數(shù)罪并罰情形。根據(jù)《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干

問題的解釋》第7條的規(guī)定：因挪用公款而索取、收受賄賂(主要是在借給他人使用的時候)，構(gòu)成

犯罪，依數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰，即以挪用公款罪與受賄罪實行并罰;如果行為人挪用公款進(jìn)行非法

活動，而該非法活動本身又構(gòu)成犯罪的如走私、賭博等，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

「重點法條」

第三百八十五條國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財

物，為他人謀取利益的，是受賄罪。

國家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，

以受賄論處。

「相關(guān)法條」

《刑法》第93條、第184條第2款、第163條第3款、第383條、第386條、第388條、第

399條第3款;全國人大常委會2000年4月29日《關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第93條第2款的

解釋》;最高人民法院2000年6月30日《關(guān)于國家工作人員利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益離

退休后收受財物行為如何處理問題的批復(fù)》。

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「意思分解」

本條規(guī)定的是受賄罪。認(rèn)定本罪的關(guān)鍵在于行為人客觀方面必須具有二個層次的內(nèi)容：一

是利用了職務(wù)上的便利;二是索取他人財物，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益。其中，索

賄不要求為他人謀取利益(這一點不同于第163條公司、企業(yè)人員受賄罪中的索賄)，而收受賄賂

構(gòu)成犯罪必須同時具備收受他人財物和為他人謀取利益兩方面的內(nèi)容。當(dāng)然，為他人謀取利益既

包括正當(dāng)利益，也包括不正當(dāng)?shù)摹⒎欠ǖ睦妫劣谑欠駥嶋H上已經(jīng)為他人謀取了利益，在所不問。

原則上行為人收受賄賂之際，只要有為他人謀取利益的意思表示，就可構(gòu)成受賄罪。

根據(jù)《刑法》及相關(guān)司法解釋，受賄的典型行為大致有五種情形：一是索賄，即所謂主動

受賄;二是收受賄賂，即所謂被動受賄;三是商業(yè)受賄，即本條第2款之規(guī)定，國家工作人員在經(jīng)濟(jì)

往來中，違反規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費而歸個人的;四是斡旋受賄，或稱居間受賄、間

接受賄，即《刑法》第388條之規(guī)定，國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過

其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)?shù)睦妫魅』蛘呤帐苷埻腥素斘锏男袨?

五是所謂的事后受賄，即在職為他人謀利而離退休后收受財物的，這是最高人民法院《關(guān)于國家工

作人員利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益離退休后收受財物行為如何處理問題的批復(fù)》的規(guī)定：國

家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，并與請托人事先約定，在其離退休后收受請托人

財物，構(gòu)成犯罪，以受賄罪定罪處罰。

受賄罪的主體只能是國家工作人員，其范圍界定應(yīng)根據(jù)《刑法》第93條之規(guī)定。同時，

根據(jù)全國人大常委會上述的立法解釋，村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事行政管理工

作時，屬于《刑法》第93條第2款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，其利用職務(wù)上便利，

索取他人財物或者非法收受他人財物構(gòu)成犯罪的，適用本條受賄罪的規(guī)定定罪量刑。主體方面的區(qū)

別，是受賄罪與《刑法》第163條的公司、企業(yè)人員受賄罪區(qū)別的關(guān)鍵。這一點，第163條第3

款、第184條第2款規(guī)定得很清楚。

注意《刑法》第388條規(guī)定的斡旋受賄行為與其他四種受賄行為的要件有所不同。首先，

行為人為請托人謀取的是不正當(dāng)利益，而非一切謀取利益的行為;其次，為請托人謀取不正當(dāng)利益

是通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為實現(xiàn)的，而非行為人自己職務(wù)上的直接行為;第三，其他直

接為請托人謀取不正當(dāng)利益的國家工作人員是受行為人職權(quán)或地位所形成的便利條件所使然的，他

們之間實為一種制約、影響與被制約、被影響的關(guān)系。

行為人收受他人賄賂而為他人謀取了不正當(dāng)利益，而謀取該不正當(dāng)?shù)男袨楸旧碛钟|犯其他

犯罪時，如何處理?法律上并無直接明確的規(guī)定，但還是有兩點具體的要求：

一是《刑法》第399條第3款規(guī)定，司法工作人員貪贓枉法，既具有第385條的受賄行為，

又有為他人謀取不正當(dāng)利益而徇私枉法、枉法裁判的行為，應(yīng)當(dāng)依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰，

可見這里遵循的是牽連犯原則。受賄可謂原因行為，徇私枉法或枉法裁判可謂結(jié)果行為，二者存在

牽連關(guān)系;

二是最高人民法院1998年4月6日《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第7條規(guī)定，因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。可見，行為人

索取、收受他人財物而為他人謀取不正當(dāng)利益的即挪用公款給他人使用的，本質(zhì)上看二者也存在著

牽連關(guān)系，構(gòu)成牽連犯，但這里要求實行數(shù)罪并罰。

受賄行為達(dá)到數(shù)額較大的，才構(gòu)成犯罪。關(guān)于“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)第386條的要求，

應(yīng)當(dāng)適用383條的規(guī)定，即與貪污罪的要求基本一致，原則上以“個人受賄”數(shù)額5000元為起點，

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但同時規(guī)定，雖然受賄不滿5000元，如果情節(jié)較重的，也應(yīng)認(rèn)定為受賄罪。對于多次受賄未經(jīng)處

理的，按照累計受賄數(shù)額處罰。

注意受賄罪處罰方面的三個知識點：一是可能適用死刑的法定情形，應(yīng)為個人受賄數(shù)額10

萬元以上且情節(jié)特別嚴(yán)botulax 重的情形;二是一個法定的從寬處罰情節(jié)，個人受賄數(shù)額在5000元以上不

滿1萬元時，如果行為人犯罪后有悔改表現(xiàn)，積極退贓的，可以減輕或者免于刑事處罰;三是對于

索賄行為(主動受賄)，根據(jù)386條之規(guī)定，應(yīng)從重處罰。

「重點法條」

第三百八十七條國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，索取、非法收受他人財

物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)

任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

前款所列單位，在經(jīng)濟(jì)往來中，在賬外暗中收受各種名義的回扣、手續(xù)費的，以受賄論，依照

前款的規(guī)定處罰。

「相關(guān)法條」《刑法》第385條。

「意思分解」

本條規(guī)定的是單位受賄罪。與第385條的受賄罪在客觀表現(xiàn)等方面基本一致。主體方面的

差異是最關(guān)鍵的，本罪的主體僅為單位，為國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體等國

有性質(zhì)的單位，是典型的單位犯罪，而受賄罪的主體僅為自然人即國家工作人員。

單位受賄罪客觀方面的行為方式具有三種：一是索取他人財物;二是非法收受他人財物;三

是在經(jīng)濟(jì)往來中，賬外暗中收受各種名義的回扣、手續(xù)費。值得注意的是，無論是單位索賄，還是

單位收受賄賂，為他人謀取利益都是構(gòu)成犯罪的必備要件，這一點顯然同受賄罪有所不同;再者在

經(jīng)濟(jì)往來中收受回扣、手續(xù)費的行為，必須是在賬外暗中進(jìn)行，即未在依法設(shè)立的財務(wù)賬目上如實

記賬，如果雖然收受了回扣、手續(xù)費，但都如實記賬的，則不構(gòu)成犯罪。

「重點法條」

第三百八十九條為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪。

在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以財物，數(shù)額較大的，或者違反國家規(guī)定，

給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費的，以行賄論處。

因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。

「相關(guān)法條」《刑法》第164、390～391條。

「意思分解」

本條規(guī)定的是行賄罪。認(rèn)定行賄罪的一個關(guān)鍵在于二年級元旦手抄報 行為人給予國家工作人員財物的目的在

于謀取不正當(dāng)利益，既包括非法利益，也包括違背政策、規(guī)章、制度而得到的利益(如不具備升學(xué)

條件而升了學(xué))。如果行為人為了獲取正當(dāng)利益而向國家工作人員給予財物的，則不構(gòu)成本罪。但

注意的是，即使行賄人為了獲取正當(dāng)利益而給予財物不構(gòu)成犯罪，但該國家工作人員即接受財物的

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受賄人卻可以構(gòu)成受賄罪(因為受賄罪中對他人謀取利益的性質(zhì)并無限制)，可見，在賄賂犯罪中，

行賄罪與受賄罪并非一一對應(yīng)的關(guān)系。

謀取不正當(dāng)利益在行賄中的含義應(yīng)當(dāng)具體分析，在主動行賄的場合(即本條第1款)，謀取

不正當(dāng)利益為主觀要件，即只要行為人有此目的而給予財物，就可構(gòu)成行賄罪;在被動行賄的場合

(即被勒索而被迫不得不行賄的)，謀取不正當(dāng)利益是客觀要件，即只有行賄者給予了財物并獲得了

不正當(dāng)利益的，才構(gòu)成行賄罪。如果雖然因勒索而給予了財物，但并沒有獲得不正當(dāng)利益的，不

構(gòu)成行賄罪，這一點是本條第3款的要求。這再一次證明受賄與行賄并非一一對應(yīng)的關(guān)系。

本罪的對象即行賄的對象只能是國家工作人員，這一點是本罪與第164條的對公司、企業(yè)

人員行賄罪的區(qū)別所在。如果行賄人不是向國家工作人員行賄，而是向國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、

事業(yè)單位、人民團(tuán)體行賄的，則構(gòu)成《刑法》第391條的對單位行賄罪。可見，行賄罪、對公司、

企業(yè)人員行賄罪、對單位行賄罪三種行賄犯罪區(qū)別的關(guān)鍵就在于行賄的對象不同。但它們在主觀上

都要求行為人以謀取不正當(dāng)利益為要件。

根據(jù)本條第2款的規(guī)定，在經(jīng)濟(jì)往來中，違反規(guī)定，給予國家工作人員的財物，數(shù)額較大的，

或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費的，也構(gòu)成行賄罪。

行賄罪的處罰方面，有一個重要的法定量刑情節(jié)：即第390條第2款規(guī)定，行賄人在被追訴

前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。這一點同第164條對公司、企業(yè)人員行賄罪

的處罰相一致。

「重點法條」

第三百九十三條單位為謀取不正當(dāng)利益而行賄，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回

扣、手續(xù)費，情節(jié)嚴(yán)重的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，

處五年以下有期徒刑或者拘役。因行賄取得的違法所得歸個人所有的，依照本法第三百八十九條、

第三百九十條的規(guī)定定罪處罰。

「相關(guān)法條」《刑法》第389～391條。

「意思分解」

本條規(guī)定的是單位行賄罪。本罪是純正的單位犯罪，主體只能是單位，其性質(zhì)不限，既可

以為國有性質(zhì)的單位，也可以為非國有性質(zhì)的單位。主體是本罪與第389條行賄罪區(qū)別的關(guān)鍵。

單位行賄罪的對象即行為對象只能是國家工作人員。如果是對國有性質(zhì)的單位行賄的，則

不構(gòu)成本罪，但可以構(gòu)成第391條的對單位行賄罪(第391條第2款)。單位行賄罪與對單位行賄罪

的區(qū)別在于：一者行賄的對象是國家工作人員還是國家機(jī)關(guān)、國有公司等國有性質(zhì)的單位;二者本

罪的主體只能是單位，而對單位行賄罪的主體除了單位之外，還可以是其他自然人。

注意單位行賄罪轉(zhuǎn)化為行賄罪的情形。雖然是以單位的名義向國家工作人員行賄，但如果

因行賄而取得的違法所得(不正當(dāng)利益)并沒有歸該單位所有而歸個人所有的情形下，根據(jù)本條后半

段的規(guī)定，應(yīng)以行賄罪論處，而不再定單位行賄罪。

注意行賄犯罪所涉及的幾個罪名之間的相互區(qū)別。行賄罪(第389條)、對公司、企業(yè)人員行

賄罪(第164條)、單位行賄罪(第393條)、對單位行賄罪(第391條)，這幾種犯罪的行為方式(客

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觀方面)基本上完全一致，都表現(xiàn)為為謀取不正當(dāng)利益而行賄的。它們之間的區(qū)別主要從兩個方面

入手：一是犯罪主體(是自然人還是單位);二是行賄的對象(是國家工作人員，還是公司、企業(yè)人員，

還是國有性質(zhì)的單位)。

「重點法條」

第三百九十五條國家工作人員的財產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入，差額巨大的，可以責(zé)令說

明來源。本人不能說明其來源是合法的，差額部分以非法所得論，處五年以下有期徒刑或者拘役，

財產(chǎn)的差額部分予以追繳。

國家工作人員在境外的存款，應(yīng)當(dāng)依照國家規(guī)定申報。數(shù)額較大、隱瞞不報的，處二年以下有

期徒刑或者拘役;情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。

「相關(guān)法條」

最高人民檢察院1999年8月6日《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試

行)》。

「意思分解」

本條第1款規(guī)定的是巨額財產(chǎn)來源不明罪。注意本罪認(rèn)定的關(guān)鍵在于客觀方面具有兩層含

義：一是行為人所擁有的財產(chǎn)或支出明顯超過合法收入且數(shù)額巨大;二是對該巨大差額財產(chǎn)行為人

不能說明其合法來源。不能說明既可以是行為人不愿說明(拒不說明)，也可以是故意編造合法來源

但被查實否定的。

巨額財產(chǎn)來源不明罪的立法意圖同非法持有型犯罪基本相同，即本人不能說明其合法來源，

而司法機(jī)關(guān)又不能查明其非法所得是通過何種非法途徑獲得的情況下，為了不放縱罪犯，才認(rèn)定為

本罪的。如果能查明該巨額財產(chǎn)來源于行為人的貪污、受賄等違法犯罪活動，則以貪污罪、受賄罪

論處，而不再定本罪。如果查明其中一部分來源于行為人的貪污、受賄等違法犯罪活動，而尚有一

部分不能查明又達(dá)到“數(shù)額巨大”的，可考慮同時構(gòu)成巨額財產(chǎn)來源不明罪與貪污、受賄罪，實行

數(shù)罪并罰。

本條第二款規(guī)定的是隱瞞境外存款罪。認(rèn)定本罪的關(guān)鍵在于行為人在境外有數(shù)額較大的存

款而不按規(guī)定申報，至于該存款的來源是否合法在所不問。所以，如果查明行為人已構(gòu)成貪污罪或

者受賄罪，又將贓款偷偷轉(zhuǎn)移存入境外的，應(yīng)實行數(shù)罪并罰。

根據(jù)《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》巨額財產(chǎn)來源不明，

數(shù)額巨大的標(biāo)準(zhǔn)為30萬元。隱瞞境外存款罪中以折合人民幣30萬元為立案標(biāo)準(zhǔn)。

巨額財產(chǎn)來源不明罪有二個舉證責(zé)任需要加以注意：一是由檢察機(jī)關(guān)舉證犯罪嫌疑人、被

告人有與之合法收入明顯不符的巨額財產(chǎn);二是由犯罪嫌疑人、被告人自己舉證巨額財產(chǎn)的合法來

源。請千萬注意區(qū)分。

「重點法條」

第三百九十六條國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，違反國家規(guī)定，以單位

名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人，數(shù)額較大的，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，

處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，

...

...

并處罰金。司法機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)違反國家規(guī)定，將應(yīng)當(dāng)上繳國家的罰沒財物，以單位名義集

體私分給個人的，依照前款的規(guī)定處罰。

「相關(guān)法條」《刑法》第382條。

「意思分解」

本條第一款規(guī)定的是私分國有資產(chǎn)罪。本罪實際上是一種單純的單位犯罪，即只能由國家

機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體等國有性質(zhì)的單位構(gòu)成，但在處罰上采取的是單罰制

而非雙罰制，僅處罰這些單位的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。這一點，本條第2款的

私分罰沒財物罪也是如此，但私分罰沒財物罪的主體是司法機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)，即為特定的國家

機(jī)關(guān)而非一切國有性質(zhì)的單位。

認(rèn)定私分國有資產(chǎn)罪與私分罰沒財物罪的關(guān)鍵點在于：一是客觀方面表現(xiàn)為“集體私

分”，即體現(xiàn)了單位的意志，侵占國有財產(chǎn)的人員范圍較大，是本單位的所有人員或絕大多數(shù)人

員;二是對象特定，前者為國有資產(chǎn)而非一切公共財產(chǎn)，后者僅為特定的罰沒財物(依法應(yīng)屬國有財

產(chǎn)的一部分)。

注意私分國有資產(chǎn)罪、私分罰沒財物與貪污罪的界限。它們在主體范圍、客觀行為方式以

及犯罪對象等方面都有所不同。如果上述單位雖然打著集體的名義，但將國有資產(chǎn)或罰沒財物私分

給某些個別人員，而非單位的絕大多數(shù)成員，則以貪污罪論處。

第九章瀆職罪

「重點法條」

第三百九十七條國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益

遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。

本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

國家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊，犯前款罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴(yán)重的，

處五年以上十年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

「相關(guān)法條」《刑法》第400～419條;全國人大常委會2002年12月28日《關(guān)于刑法第九

章瀆職罪主體的適用問題》;最高人民檢察院2000年5月4日《關(guān)于鎮(zhèn)財政所所長是否適用國家機(jī)

關(guān)工作人員的批復(fù)》。

「意思分解」

本條規(guī)定的是濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪。一般而言，濫用職權(quán)是故意的犯罪行為，而玩忽

職守是過失犯罪行為。其客觀表現(xiàn)形式，濫用職權(quán)表現(xiàn)為作為方式，玩忽職守主要表現(xiàn)為不作為方

式。二者都要求致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的才可以犯罪論處。

本罪主體為國家機(jī)關(guān)工作人員。國家機(jī)關(guān)工作人員與國家工作人員的范圍是不同的，前者

僅指在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，后者則不僅包括在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，而且還包括在

國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中以及其他依照法律從事公務(wù)的人員。可見國家機(jī)關(guān)工作

人員僅僅屬國家工作人員中的一部分。根據(jù)2002年12月28日全國人大常委會《關(guān)于刑法第九章

瀆職罪主體適用的解釋》：在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，

...

...

或者在受國家機(jī)關(guān)委托代表國家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國家機(jī)關(guān)人

員編制但在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，在代表國家機(jī)關(guān)行使職權(quán)時，也視為國家機(jī)關(guān)工作人員，

如果有瀆職行為而構(gòu)成犯罪的，也依照刑法關(guān)于瀆職罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任。根據(jù)《關(guān)于鎮(zhèn)財政所

所長是否適用國家機(jī)關(guān)工作人員的批復(fù)》的規(guī)定，對于屬行政執(zhí)法事業(yè)單位的鎮(zhèn)財政所中按國家

機(jī)關(guān)在編干部管理的工作人員，在履行政府行政公務(wù)活動中，濫用職權(quán)或玩忽職守構(gòu)成犯罪的，應(yīng)

以國家機(jī)關(guān)工作人員論。

如果國家機(jī)關(guān)人員徇私舞弊而犯濫用職權(quán)罪、玩罪職守罪的，根據(jù)本條第2款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)

作為濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪的情節(jié)加重犯處理。

注意濫用職權(quán)罪與其他濫用職權(quán)犯罪的關(guān)系。本條的濫用職權(quán)罪是《刑法》分則第九章規(guī)

定的一般性的濫用職權(quán)犯罪，本章除規(guī)定了一般的濫用職權(quán)罪以外，還將某些特殊的濫用職權(quán)行為

獨立規(guī)定為犯罪，如第403條、第407條、第410條等等，相對于本條而言，這些特定的規(guī)定就是

特別法條，按照特別法優(yōu)于一般法的原則，當(dāng)行為人之濫用職權(quán)行為同時觸犯本條和本章其他法條

之罪時，就應(yīng)該對行為人之行為按其他法條即特別法條所規(guī)定的犯罪論處。玩忽職守罪與其他玩忽

職守犯罪的關(guān)系也是如此。

注意分清玩忽職守罪與《刑法》分則第二章所規(guī)定的一些因過失而引起的重大責(zé)任事故犯

罪之間的界限。它們的區(qū)別主要在于：犯罪主體不同，侵犯的客體不同，但關(guān)鍵點還在于行為發(fā)生

的時空范圍不同，玩忽職守罪發(fā)生在國家機(jī)關(guān)對社會事務(wù)的管理活動中，而重大責(zé)任事故的犯罪則

發(fā)生在各種生產(chǎn)、作業(yè)過程中。

「重點法條」

第三百九十八條國家機(jī)關(guān)工作人員違反保守國家秘密法的規(guī)定，故意或者過失泄露國家秘

密，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。

非國家機(jī)關(guān)工作人員犯前款罪的，依照前款規(guī)定酌情處罰。

「相關(guān)法條」《刑法》第110～111、180、219、282、432條。

「意思分解」

本條規(guī)定的是故意泄露國家秘密罪和過失泄露國家秘密罪。本罪主體原則上為國家機(jī)關(guān)工

作人員才能構(gòu)成，但根據(jù)第2款之規(guī)定，非國家機(jī)關(guān)工作人員也可構(gòu)成本罪，這是《刑法》分則第

九章瀆職罪中惟一一個非國家機(jī)關(guān)工作人員也能構(gòu)成的犯罪。

泄露國家秘密行為的主觀方面不論是故意還是過失，都可以構(gòu)成犯罪，只不過罪名有所不

同。但是值得注意的是，故意泄露國家秘密與過失泄露國家秘密適用的法定刑幅度完全相同，這在

《刑法》上是極為少見的(第432條泄露軍事秘密的犯罪行為不論故意還是過失都可構(gòu)成犯罪且法

定刑一樣，即只有第432條的立法模式與本條相同)。

注意本罪與其他涉及國家秘密犯罪行為的界限。主要是本罪與第110條間諜罪、第111條為

境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪、第282條非法獲取國家秘密罪的界限問題，應(yīng)當(dāng)從

行為方式、泄露或提供的對象方面來區(qū)別。第110條、第111條的兩罪中行為人提供國家秘密的對

象是間諜性質(zhì)的組織或者境外的機(jī)構(gòu)、組織和人員，而本罪泄露國家秘密的對象原則上僅限于境內(nèi)，

...

...

而且行為人持有、知悉國家秘密的行為本身是合法的，而第282條非法獲取國家秘密罪重在“非法

獲取”的行為方式上。

注意本罪與其他泄露秘密的犯罪行為。本罪與第180條泄露內(nèi)幕信息罪、第219條侵犯商業(yè)

秘密罪，行為人的行為可能一樣，但關(guān)鍵在于所泄露的秘密性質(zhì)、內(nèi)容不同：本罪僅限于國家秘密，

而第180條則限于涉及證券、期貨發(fā)行、交易或其他對證券、期貨的價格有重大影響的而尚未公開

的信息;第219條侵犯商業(yè)秘密罪，僅限于不為公眾所知悉而能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用

性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，后二者顯然不屬于國家秘密。另外，本罪與第

432條故意或過失泄露軍事秘密罪的區(qū)別其實也很明顯：一是犯罪對象不同;二是犯罪主體不同。

「重點法條」

第三百九十九條司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，對明知是無罪的人而使他受追訴、對明

知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，或者在刑事審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判

的，處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑;情節(jié)特別嚴(yán)重的，

處十年以上有期徒刑。

在民事、行政審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒

刑或者拘役;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑。

在執(zhí)行判決、裁定過程中，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任或濫用職權(quán)，不依法采取訴訟保全措施、不履行法定

執(zhí)行職責(zé)，或者違法采取訴訟保全措施、強(qiáng)制執(zhí)行措施，致使當(dāng)事人或者其他人的利益遭受重大損

失的，處五年以下有期徒刑或者拘役;致使當(dāng)事人或者其他人的利益遭受特別重大損失的，處五年

以上十年以下有期徒刑。

司法工作人員貪贓枉法，有前三款行為的，同時又構(gòu)成本法第385條規(guī)定之罪的，依照處罰較

重的規(guī)定定罪處罰。

「相關(guān)法條」《刑法》第385條，《刑法修正案(四)》。

「意思分解」

本條第1款規(guī)定的是徇私枉法罪。本罪認(rèn)定的關(guān)鍵在于注意客觀方面表現(xiàn)為兩種起因、三

種行為。兩種起因即徇私和徇情。三種行為是：一為使無罪者受追訴;二是對有罪者進(jìn)行包庇使其

不受追訴;三是在刑事審判活動中違背事實和法律作枉法裁判。

本條第2款規(guī)定的是民事、行政枉法裁判罪，指在民事、行政審判活動中，故意違背事實

和法律作枉法裁判。

注意徇私枉法罪與民事、行政枉法裁判罪的界限：一是主體范圍不同，前者主要為公、檢、

法機(jī)關(guān)中具體負(fù)責(zé)辦理刑事案件的人員，后者則為法院中具體從事民事、行政審判工作的人員和

主管人員;二是發(fā)生的時空條件不同，前者發(fā)生在刑事案件的偵查、審查起訴、審判等刑事訴訟活

動中，而后者只發(fā)生在民事、行政審判活動中。

注意行為人徇私枉法、枉法裁判的同時，為徇私又索取或收受他人財物而構(gòu)成第385條受

賄罪的處理方式。本條第4款對此作出了明確的規(guī)定，即行為人因接受他人賄賂而枉法的，即構(gòu)成

...

...

了徇私枉法罪或枉法裁判罪，又構(gòu)成受賄罪，應(yīng)按其中的一個較重的罪定罪處罰，而不適用數(shù)罪并

罰。可見，這實際上是遵循了牽連犯的處理原則的。

第十章違反職責(zé)罪

「重點法條」

第四百四十九條在戰(zhàn)時，對被判處三年以下有期徒刑沒有現(xiàn)實危險宣告緩刑的犯罪，允

許其戴罪立功，確有立功表現(xiàn)時，可以撤銷原判刑罰，不以犯罪論處。

「相關(guān)法條」《刑法》第72～77、450～451條。

「意思分解」

本條規(guī)定的是戰(zhàn)時緩刑制度。這一條是《刑法》分則第10章“違反職責(zé)罪”的一個總

則性規(guī)定。戰(zhàn)時緩刑是一種特殊的緩刑制度，其一方面要遵循《刑法》總則第72條～77條關(guān)于緩

刑制度的基本原理(原則)，同時，又有自己的特殊性。

根據(jù)本條的規(guī)定，戰(zhàn)時緩刑的適用應(yīng)當(dāng)遵循的條件包括：一是適用的時間必須是戰(zhàn)時，戰(zhàn)

時的含義第451條的有明確的規(guī)定;二是適用的對象只能是被判處三年以下有期徒刑(依立法精神

應(yīng)包含判處拘役刑)的犯罪。的范圍《刑法》第450條有明確規(guī)定;三是適用戰(zhàn)時緩刑的根

本依據(jù)是在戰(zhàn)爭條件下宣告緩刑沒有現(xiàn)實危險。

「不要混淆」

本條規(guī)定的戰(zhàn)時緩刑與《刑法》總則規(guī)定的一般緩刑雖然都屬于緩刑制度的范疇，但二者有明

顯的區(qū)別，對此不應(yīng)混淆：

一是適用對象不同。一般緩刑適用除累犯以外的被判處拘役或3年以下有期徒刑的犯罪分子

(包括和平時期的犯罪)，而戰(zhàn)時緩刑只適用于除累犯以外被判處三年以下有期徒刑(含拘役)

的犯罪。

二是適用時間不同。一般緩刑，其適用無時間方面的限制，戰(zhàn)時緩刑只能在戰(zhàn)時適用。

三是適用的關(guān)鍵條件不同。一般緩刑，其適用的關(guān)鍵條件是適用緩刑確實不致再危害社會，戰(zhàn)

時緩刑則是在戰(zhàn)時狀態(tài)下適用緩刑沒有現(xiàn)實危險。

四是適用方法不同。一般緩刑的適用，必須在宣告緩刑的同時依法確定其考驗期，考驗期的考

察內(nèi)容為犯罪分子是否具有《刑法》第77條規(guī)定的情形。而戰(zhàn)時緩刑的適用，沒有明確的緩刑考

驗期，緩刑的考驗內(nèi)容為犯罪是否有立功表現(xiàn)。

五是法律后果不同。一般緩刑考驗期滿，如果沒有違反《刑法》第77條規(guī)定的情形，不再執(zhí)行

原判刑罰，而其犯罪仍成立(即仍有前科);而戰(zhàn)時緩刑，在犯罪有立功的情形下，原判刑罰可

撤銷，不以犯罪論處(即不認(rèn)為構(gòu)成犯罪)。

「重點法條」

...

...

第四百五十條本章適用于中國人民解放軍的現(xiàn)役軍官、文職干部、士兵及具有軍籍的學(xué)員和

中國人民武裝警察部隊的現(xiàn)役警官、文職干部、士兵及具有軍籍的學(xué)員以及執(zhí)行軍事任務(wù)的預(yù)備

役人員和其他人員。

「意思分解」

本條是關(guān)于“”范圍的界定，也是分則第十章“違反職責(zé)罪”的一個總則性規(guī)

定。或軍職人員，根據(jù)本條，具體可以分為兩類：第一類是現(xiàn)役，即中國人民解放軍和中

國人民武裝警察部隊的正在服役的軍官、警官、文職干部、士兵及具有軍籍的學(xué)員;第二類是執(zhí)行

軍事任務(wù)的預(yù)備人員和其他人員(主要為在編職工)。

關(guān)于本條，需要注意的是：范圍不僅包括人民解放軍系列，而且也包括武裝警察系列;

具有學(xué)籍的學(xué)員如在軍事院校學(xué)習(xí)的具有軍籍的學(xué)生也屬于這里的范圍;預(yù)備役人員和其他人

員在執(zhí)行軍事任務(wù)時也視為“”，也可以構(gòu)成軍職犯罪。

「重點法條」

第四百五十一條本章所稱戰(zhàn)時，是指國家宣布進(jìn)入戰(zhàn)爭狀態(tài)、部隊受領(lǐng)作戰(zhàn)任務(wù)或者遭敵突

然襲擊時。部隊執(zhí)行戒嚴(yán)任務(wù)或者處置突發(fā)性暴力事件時，以戰(zhàn)時論。

「意思分解」

本條規(guī)定了“戰(zhàn)時”的含義及范圍，也屬分則第10章“違反職責(zé)罪”的一個總則性

規(guī)定。在本章中，“戰(zhàn)時”可能是某些犯罪的構(gòu)成要件必備內(nèi)容，如戰(zhàn)時自傷罪，也可能是某些犯

罪的法定量刑情節(jié)，如對阻礙執(zhí)行軍事任務(wù)罪，規(guī)定了“戰(zhàn)時從重處罰”。

對于戰(zhàn)時的含義，本條第1款說明了其基本性質(zhì)和特征。需注意的是第2款的內(nèi)容：部隊執(zhí)

行戒嚴(yán)任務(wù)或者處置突發(fā)性暴力事件時，也視為“戰(zhàn)時”，這是一種特殊的規(guī)定。