第一章破產(chǎn)法概述
【導(dǎo)語】
破產(chǎn)是商品經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展到一定階段必然出
現(xiàn)的法律現(xiàn)象。破產(chǎn)法是商品經(jīng)濟(jì)社會法律體系
的重要組成部分。破產(chǎn)制度就是在債務(wù)人無力償
債的情況下以其財產(chǎn)對債權(quán)人進(jìn)行公平清償?shù)姆?/span>
律程序，其基本目的是強(qiáng)制地將債務(wù)人的財產(chǎn)加
以變賣并在債權(quán)人中間進(jìn)行公平分配。
通過破產(chǎn)制度的優(yōu)勝劣汰機(jī)制，可以最大限
度地實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。掌
握破產(chǎn)法首先應(yīng)研習(xí)破產(chǎn)的概念與破產(chǎn)法的性質(zhì)
和作用，以及破產(chǎn)法的立法準(zhǔn)則、歷史沿革，并
了解我國破產(chǎn)法的立法狀況和一般規(guī)則。
本章的學(xué)習(xí)重點(diǎn)在于破產(chǎn)與破產(chǎn)法的概念、破
產(chǎn)法的性質(zhì)和作用以及破產(chǎn)法的立法準(zhǔn)則的歷史
演變。
第一節(jié)破產(chǎn)和破產(chǎn)法
一、破產(chǎn)的概念
傳統(tǒng)破產(chǎn)法以破產(chǎn)清算為核心構(gòu)成。破產(chǎn)清算發(fā)端于意大利的商人破產(chǎn)和羅馬法的個人破產(chǎn)。據(jù)學(xué)者考證，英文中的bankrupt（破產(chǎn)）一詞源于意大利語“banca rotta”， banca意為“板凳”，rotta意為“砸爛”。它來源于中世紀(jì)后期意大利商業(yè)城市的習(xí)慣。當(dāng)時，商人們在市中心交易市場中各有自己的板凳。當(dāng)某個商人不能償付債務(wù)時，他的債權(quán)人就按照慣例砸爛他的板凳，以示其經(jīng)營
失敗。1所以在傳統(tǒng)破產(chǎn)法上，“破產(chǎn)”首先意味著法律地位的喪失，其結(jié)果必然是倒閉清算。其次，在
法律上，“破產(chǎn)”常常被用作指稱在債務(wù)人無力償債的情況下以其財產(chǎn)對債權(quán)人進(jìn)行公平清償?shù)姆沙绦颉Ｔ趥鹘y(tǒng)破產(chǎn)法上，這種法律程序主要指破產(chǎn)清算程序。公元前118年羅馬法上的“財產(chǎn)躉賣”程序，被認(rèn)為是破產(chǎn)清算程序的雛形。根據(jù)該程序，羅馬執(zhí)政官應(yīng)債權(quán)人的申請，對于不能清償人數(shù)眾多的債權(quán)人的債務(wù)人（自然人）的財產(chǎn)進(jìn)行接管，選舉財產(chǎn)拍賣人，把債務(wù)人的全部財產(chǎn)公開躉賣，以賣價所得清償債務(wù)。破產(chǎn)清算的基本目的是強(qiáng)制地將債務(wù)人的財產(chǎn)加以變賣并在債權(quán)人中間進(jìn)行公平分配，其結(jié)果必然是債務(wù)人解體。在企業(yè)破產(chǎn)的場合，破產(chǎn)清算必然地導(dǎo)致企業(yè)法律人格的消滅和出資人權(quán)益的喪失。
而現(xiàn)代破產(chǎn)法以破產(chǎn)拯救為核心構(gòu)成。破產(chǎn)指的是債務(wù)人基本無力償付到期債務(wù)，或者債務(wù)人負(fù)債超過其資產(chǎn)價值的狀態(tài)。2“破產(chǎn)”首先是一種事實(shí)狀態(tài)。這種事實(shí)狀態(tài)，并不等同于傳統(tǒng)意義上的破產(chǎn)事件，因?yàn)樗⒉槐厝坏貙?dǎo)致清算程序的發(fā)生。首先，當(dāng)債務(wù)人處于無力償債的狀態(tài)時，債務(wù)人和債權(quán)人可以有各種不同選擇。通常的做法是，通過協(xié)商找出解決債務(wù)問題的辦法（例如，延期償還），或者依照破產(chǎn)法向法院提出受理破產(chǎn)案件的申請。其次，破產(chǎn)案件被法院受理以后，無力償債的債務(wù)人可以尋求通過再建型程序（如和解程序、重整程序）清理債務(wù)。也就是說，現(xiàn)代破產(chǎn)法對無力償債案件的處理，并不以清算為唯一的程序手段。所以，倒閉清算并不是無力償債的必然結(jié)局。
現(xiàn)代“破產(chǎn)”在法律程序的意義上，也不再與“倒閉清算”相等同。破產(chǎn)法不再是單純的清算法；它可以擔(dān)負(fù)起救助債務(wù)人特別是拯救困境企業(yè)的任務(wù)。自20世紀(jì)70年代以來，各發(fā)達(dá)國家紛紛改革破產(chǎn)法，采
用重整程序，以強(qiáng)有力的法律手段對陷于債務(wù)困境的企業(yè)予以拯救。與此相適應(yīng)，作為法律程序的破產(chǎn)概念也在內(nèi)涵上發(fā)生顯著的變化。當(dāng)代的破產(chǎn)程序不僅包括以變價分配為目標(biāo)的清算制度，而且包括以企業(yè)再建為目標(biāo)的重整及和解制度。
除此之外，法庭外的協(xié)商解決（workout）也是處理無力償債的重要手段。它實(shí)際上是當(dāng)事人遵循合同自由原則，在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上達(dá)成的涉及債的變更、（部分）免除的協(xié)議。在當(dāng)代的許多國家，協(xié)商解決在治理企業(yè)困境的社會
1王衛(wèi)國：《破產(chǎn)法》，人民法院出版社1999年版，第2頁。
2參見《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會破產(chǎn)法立法指南》，聯(lián)合國2006年。
工程中正發(fā)揮著越來越重要的作用。
總而言之，在破產(chǎn)法上，“破產(chǎn)”一詞有多種不同的含義。而且，它的內(nèi)涵是隨著破產(chǎn)法的演進(jìn)而不斷豐富和發(fā)展的。因此，沒有包羅無余和凝固不變的“破產(chǎn)”定義。對于破產(chǎn)概念的理解，需要注意以下幾點(diǎn)：
1. 傳統(tǒng)的破產(chǎn)概念與現(xiàn)代破產(chǎn)概念。傳統(tǒng)的破產(chǎn)概念以破產(chǎn)為法律事件，把倒閉清算作為債務(wù)人無力償債的必然結(jié)果。而現(xiàn)代的破產(chǎn)概念則以破產(chǎn)為事實(shí)狀態(tài)，在這種事實(shí)狀態(tài)下存在著種種不同的處理
方式和種種不同的可能結(jié)果。在企業(yè)無力償債的情況下，現(xiàn)代破產(chǎn)法尤其注重通過某種拯救程序使企業(yè)復(fù)興的法律政策。
2. 作為事實(shí)狀態(tài)的破產(chǎn)概念與作為法律程序的破產(chǎn)概念。按照現(xiàn)代的破產(chǎn)概念，無力償債的事實(shí)狀態(tài)只是適用破產(chǎn)程序的必要條件而非充分條件。沒有破產(chǎn)原因就沒有破產(chǎn)程序的適用；但破產(chǎn)原因的存在并不必然地導(dǎo)致破產(chǎn)程序的適用。在無力償債的事實(shí)狀態(tài)下，人們可以運(yùn)用司法上的破產(chǎn)程序來清理債務(wù)，也可以采用法庭外的適當(dāng)程序或方法來處理債務(wù)人的債務(wù)清償問題。
3. 廣義的破產(chǎn)程序與狹義的破產(chǎn)程序。就破產(chǎn)程序而論，有廣義破產(chǎn)概念與狹義破產(chǎn)概念之分。廣義的破產(chǎn)程序包括破產(chǎn)法上的各種債務(wù)清理程序，無論是再建型的程序（如重整、和解）還是清算型的程序。而狹義的破產(chǎn)程序僅指破產(chǎn)清算程序，它實(shí)際上是傳統(tǒng)破產(chǎn)概念的延續(xù)。
二、破產(chǎn)法的立法目標(biāo)
破產(chǎn)法是為了解決債務(wù)人財務(wù)困境的一種法律機(jī)制，故其總體目標(biāo)應(yīng)是解決債務(wù)人的財務(wù)困境。但是這樣一種法律機(jī)制將涉及各方的利益，包括債權(quán)人、債務(wù)人、有擔(dān)保債權(quán)人、債務(wù)擔(dān)保人、雇員以及其他利害關(guān)系人的利益。因此必然涉及各項(xiàng)具體目標(biāo)，如拯救陷入財務(wù)的困境的企業(yè)、保護(hù)債權(quán)人的權(quán)益、保護(hù)就業(yè)、鼓勵企業(yè)家階層的發(fā)展等。
各國破產(chǎn)立法的具體目標(biāo)的側(cè)重點(diǎn)各不相同。有的側(cè)重于保護(hù)債權(quán)人，在破產(chǎn)程序中承認(rèn)和強(qiáng)制執(zhí)行債權(quán)人的權(quán)利和商業(yè)交易，并且使債權(quán)人比債務(wù)人對破產(chǎn)程序中的運(yùn)作享有更多的控制權(quán)；有的傾向于保護(hù)債務(wù)人，規(guī)定債務(wù)人對程序
享有更多的控制權(quán)；而有的則尋求在兩者之間取得平衡。有些法律更加重視對債務(wù)人實(shí)行清算，目的在于將效率和能力低下的市場參與者清除出局，而有些法律則傾向于重整。有些法律特別強(qiáng)調(diào)在破產(chǎn)中保護(hù)雇員和維護(hù)就業(yè)，而有些法律則規(guī)定企業(yè)可以裁員，對雇員有較少的保護(hù)。
一般而言，傳統(tǒng)破產(chǎn)法的立法的具體目標(biāo)是清理債務(wù)人的財產(chǎn)以清償債權(quán)，債權(quán)人利益至上；但是現(xiàn)代破產(chǎn)法的具體目標(biāo)趨向多元化，破產(chǎn)法不僅必須在總體目標(biāo)和各項(xiàng)具體目標(biāo)之間保持平衡，而且在這些利害關(guān)系方不同利益之間保持平衡，同時必須在這些利益和有關(guān)社會、政治和其他政策方面的考慮之間保持平衡，以符合國家經(jīng)濟(jì)、社會和政治目標(biāo)的方式劃分破產(chǎn)的風(fēng)險。3同時破產(chǎn)法應(yīng)當(dāng)是一種有效和高效率的法律機(jī)制。
2004年《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會破產(chǎn)法立法指南》提出了確定有效力和高效率的破產(chǎn)法的9個關(guān)鍵目標(biāo)供各國在制定和審查破產(chǎn)法時作為參考：1．為市場提供確定性以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定和增長；2．資產(chǎn)價值最大化；3．在清算和重整之間求得平衡；4．確保對處境相近的債權(quán)人的公平待遇；5．及時、高效并公正地解決破產(chǎn)事務(wù)；6．保全破產(chǎn)財產(chǎn)以便公平分配給債權(quán)人；7．確保制定有透明度和可可
預(yù)見性的破產(chǎn)法，為收集和傳遞信息提供激勵；8．承認(rèn)原有的債權(quán)人的權(quán)利，就優(yōu)先債權(quán)的排序確定明晰的規(guī)則；9．建立跨國界破產(chǎn)的框架。破產(chǎn)法應(yīng)當(dāng)兼顧各項(xiàng)關(guān)鍵目標(biāo)。
三、破產(chǎn)法的性質(zhì)和作用
（一）債務(wù)清償法與企業(yè)法
1. 破產(chǎn)法與債務(wù)清償法。市場經(jīng)濟(jì)條件下的破產(chǎn)法首先是債務(wù)清償法。從破產(chǎn)法的角度講，所謂債務(wù)清償法，就是在債務(wù)人無力清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況下，依法在債務(wù)人現(xiàn)有財產(chǎn)的范圍內(nèi)，實(shí)現(xiàn)多數(shù)債權(quán)人之間的公平清償。也就是說，破產(chǎn)法的首要任務(wù)是在債務(wù)人無力償債的特殊情況下建立清償債權(quán)和了結(jié)債務(wù)的公平秩序。
債是市場經(jīng)濟(jì)的紐帶和橋梁。從某種意義上說，市場就是無數(shù)債的關(guān)系的總3參見《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會破產(chǎn)法立法指南》，聯(lián)合國2006年。
和。市場的運(yùn)行就是千千萬萬的債不斷地發(fā)生和消滅的過程。對于市場的正常運(yùn)行來說，債的消滅與債的發(fā)生同樣地重要。在經(jīng)濟(jì)生活中，舊債的消滅往往是新債成立的前提條件；大量的到期債務(wù)不能及時清償，常常使當(dāng)事人無法訂立和履行新的合同。我國長期以來存在的所謂“三角債”現(xiàn)象，就是大量債務(wù)長期積淀的結(jié)果，這種情況導(dǎo)致許多企業(yè)陷入困境甚至破產(chǎn)倒閉。
總的說來，破產(chǎn)法的基本任務(wù)就是建立債務(wù)清償?shù)闹刃颉６@種秩序的重要意義，可以從以下三方面來說明：
首先，債務(wù)清償秩序是經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)的保障。在正常情況下，債務(wù)清償意味著合同實(shí)現(xiàn)，而合同實(shí)現(xiàn)也就是人們所預(yù)期的經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)的實(shí)現(xiàn)。賣方交貨，買方付款，賃房交租，借債還錢，都是在債務(wù)清償過程中實(shí)現(xiàn)著商品流通和資源配置。
其次，債務(wù)清償秩序是市場信用的保障。債務(wù)清償意味著依法成立的給付義務(wù)的履行。只有在法律秩序保證這種義務(wù)得以履行的情況下，人們才能夠信賴其對于義務(wù)履行的合理預(yù)期。這種對合理預(yù)期的信賴，是市場信用的基礎(chǔ)。在現(xiàn)代，信用是市場效率的源泉；高效率的市場是靠信用建立和運(yùn)行的。因此，一個國家的債務(wù)清償秩序的狀況，直接關(guān)系到它的市場運(yùn)行和經(jīng)濟(jì)效率。
再次，債務(wù)清償秩序是金融安全的保障。現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)是金融主導(dǎo)的經(jīng)濟(jì)；金融的浮沉直接關(guān)系到經(jīng)濟(jì)的盛衰。在許多國家，銀行和其他金融機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)質(zhì)量是影響金融穩(wěn)定的最重要因素之一，而金融資產(chǎn)的質(zhì)量又直接受呆壞帳數(shù)量的制約。如果一國的法律秩序不能有效地保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)和促成債務(wù)清償，就會形成大量銀行呆帳壞帳，從而侵蝕該國金融穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)繁榮的基礎(chǔ)。
2. 破產(chǎn)法與企業(yè)法。現(xiàn)代的商事主體，主要為企業(yè)。現(xiàn)代企業(yè)，尤其是公司，是產(chǎn)權(quán)社會化、交易集合化和財產(chǎn)人格化的產(chǎn)物。在現(xiàn)代社會的經(jīng)濟(jì)活動中，企業(yè)是最重要的資源擁有者和交易主體。企業(yè)
具有前所未有的經(jīng)營規(guī)模和財富創(chuàng)造能力，在社會經(jīng)濟(jì)生活中處于舉足輕重的地位。從本質(zhì)上講，企業(yè)是有組織財產(chǎn)的集合體；企業(yè)的生命系于其財產(chǎn)。當(dāng)一個企業(yè)陷入不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的財務(wù)困境時，按照債務(wù)清償秩序的要求，它的全部財產(chǎn)就應(yīng)當(dāng)成為債權(quán)人集體受償?shù)臉?biāo)的。而一旦企業(yè)（尤其是公司）失去其賴以生存的財產(chǎn)，它的法律人格即無法存續(xù)。所以，從企業(yè)法的角度講，破產(chǎn)法是一種企業(yè)優(yōu)勝劣汰的機(jī)制。從這個意義上可以說，破產(chǎn)法是企業(yè)淘汰法。
