合同法司法解釋二逐條釋義

2024年2月24日發(作者：最古老的大學)

逐條解讀《民法典解釋二》

一、合同的訂立

第一條當事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當事人名稱或者姓名、標的和數量的，一般應當認定合同成立。但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

對合同欠缺的前款規定以外的其他內容，當事人達不成協議的，人民法院依照民法典第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關規定予以確定。

解讀：具備基本三要素：當事人名、標的和數量，合同一般即視為成立。

第二條當事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認定是以民法典第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規定的除外。

解讀：合同簽訂三形式，口頭、書面和行為。

第三條懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有民法典第五十二條規定情形的除外。

解讀：懸賞聲明可構成合同。

第四條采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，人民法院應當認定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的，人民法院應當認定最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。

解讀：本條沒明確認定合同簽訂地的目的和背景，實際上合同簽訂地主要在于爭議管轄條款約定合同簽訂地時才有其法律價值，此條規定會出現合同的簽訂地的認定，雖然明知實際簽訂地點，淡也按合同約定地點。

第五條當事人采用合同書形式訂立合同的，應當簽字或者蓋章。當事人在合同書上摁手印的，人民法院應當認定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。

解讀：合同簽署三方式：簽字、蓋章或手印。本條“手印”應為指紋印跡，而非人名章。

第六條提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責任的內容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應當認定符合民法典第三十九條所稱“采取合理的方式”。

提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務承擔舉證責任。

解讀：雖然這條要求不讓把敏感條款（實際上有點像霸王條款）遮著掩著，但這這種提示很容易做得到，描黑加粗就行了，至于說明得是否在理就另當別論了。注意其舉證責任（本質上是誰主張誰舉證）。

第七條下列情形，不違反法律、行政法規強制性規定的，人民法院可以認定為民法典所稱“交易習慣”：

（一）在交易行為當地或者某一領域、某一行業通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應當知道的做法；

（二）當事人雙方經常使用的習慣做法。

對于交易習慣，由提出主張的一方當事人承擔舉證責任。

解讀：凡當事人知道或應當知道的的行為地習慣、領域習慣、行業習慣，還有雙方或當事人各方經常習慣使用的交易規則，都可能被認定為“交易習慣”，這有很大的自由裁量的余地，一些領域或行業應當主動整理一些“交易習慣”出來。注意其舉證責任（本質上是誰主張誰舉證）。

第八條依照法律、行政法規的規定經批準或者登記才能生效的合同成立后，有義務辦理申請批準或者申請登記等手續的一方當事人未按照法律規定或者合同約定辦理申請批準或者未申請登記的，屬于民法典第四十二條第（三）項規定的“其他違背誠實信用原則的行為”，人民法院可以根據案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關手續；對方當事人對由此產生的費用和給相對人造成的實際損失，應當承擔損害賠償責任。

解讀：以前有個非常惡劣的錯誤，就是承擔締約過失責任可換來惡意不讓合同生效，此條明確了法院可以判決辦理讓合同生效的手續。

二、合同的效力

第九條提供格式條款的一方當事人違反民法典第三十九條第一款關于提示和說明義務的規定，導致對方沒有注意免除或者限制其責任的條款，對方當事人申請撤銷該格式條款的，人民法院應當支持。

解讀：表面上看相當于新增了格式條款可撤銷的情形，本質上還是基于顯示公平的撤銷權。

第十條提供格式條款的一方當事人違反民法典第三十九條第一款的規定，并具有民法典第四十條規定的情形之一的，人民法院應當認定該格式條款無效。

解讀：但是本條規定有一定缺陷，格式條款無效的認定不但要符合合同無效的認定標準，還要有未作合理提示和說明的情形。本人以為格式條款即便提示和說明了，但其違反認定合同無效或條款無效的情形就夠了。也許本條的含義旨在進一步放寬對合同效力的否定。

《民法典》第三十九條第一款規定“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當

遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。”《民法典》第四十條規定“具有《民法典》第五十二條和第五十三條規定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。”

第十一條根據民法典第四十七條、第四十八條的規定，追認的意思表示自到達相對人時生效，合同自訂立時起生效。

解讀：“追認”采取到達生效主義，但是追認對合同效力的可溯及，

第十二條無權代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經開始履行合同義務的，視為對合同的追認。

解讀：本質上是行為可構成追認或者說可作為簽約的方式。

第十三條被代理人依照民法典第四十九條的規定承擔有效代理行為所產生的責任后，可以向無權代理人追償因代理行為而遭受的損失。

解讀：似乎略嫌多余，顯示中多將此種情況列為共同被告，但只判定被代理人擔責，不按連帶責任處理（與侵權競合的除外）。《民法典》第四十九條規定“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。”

第十四條民法典第五十二條第（五）項規定的“強制性規定”，是指效力性強制性規定。

解讀：從“規定”到“強制性規定”，從“強制性規定”到“效力性強制性規定”，讓人還是琢磨不透，法理學上有一定得說法，從“效力性強制性規定”到“？”。似乎是點到為止，敢情是說，判定的規定應當具有此等字樣：“違反規定應當認定無效”，

第十五條出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同，合同均不具有民法典第五十二條規定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物所有權，請求追究出賣人違約責任的，人民法院應予支持。

解讀：與物權法的規定一致，多重買賣的合同雖然不能履行但有效，據此可主張違約，此類合同看來得防止一物多賣，附加上對應的條款。

三、合同的履行

第十六條人民法院根據具體案情可以將民法典第六十四條、第六十五條規定的第三人列為無獨立請求權的第三人，但不得依職權將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨立請求權的第三人。

解讀：訴訟法性質的條款，不難理解。

民法典第六十四條、第六十五條規定如下：第六十四條當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任。第六十五條當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。

第十七條債權人以境外當事人為被告提起的代位權訴訟，人民法院根據《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十一條的規定確定管轄。

解讀：代位權訴訟的管轄確定問題。

《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十一條 因合同糾紛或者其他財產權益糾紛，對在中華人民共和國領域內沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國領域內簽訂或者履行，或者訴訟標的物在中華人民共和國領域內，或者被告在中華人民共和國領域內有可供扣押的財產，或者被告在中華人民共和國領域內設有代表機構，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產所在地、侵權行為地或者代表機構住所地人民法院管轄。

第十八條債務人放棄其未到期的債權或者放棄債權擔保，或者惡意延長到期債權的履行期，對債權人造成損害，債權人依照民法典第七十四條的規定提起撤銷權訴訟的，人民法院應當支持。

解讀：提起撤銷權訴訟的條件。

第十九條對于民法典第七十四條規定的“明顯不合理的低價”，人民法院應當以交易當地一般經營者的判斷，并參考交易當時交易地的物價部門指導價或者市場交易價，結合其他相關因素綜合考慮予以確認。

轉讓價格達不到交易時交易地的指導價或者市場交易價百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價；對轉讓價格高于當地指導價或者市場交易價百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價。

債務人以明顯不合理的高價收購他人財產，人民法院可以根據債權人的申請，參照民法典第七十四條的規定予以撤銷。

解讀：明確撤銷權的價格認定參照（指導價或市場價）和標準（高低30%）。增加高價購置行為也可撤銷，其實撤銷權的范圍就是使債務人的債權應增加確不能增加，不應減少確減少的，都算作可撤銷范圍，包括放棄擔保權或對外惡意提供擔保權等。

民法典第七十四條因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務

人負擔。

第二十條債務人的給付不足以清償其對同一債權人所負的數筆相同種類的全部債務，應當優先抵充已到期的債務；幾項債務均到期的，優先抵充對債權人缺乏擔保或者擔保數額最少的債務；擔保數額相同的，優先抵充債務負擔較重的債務；負擔相同的，按照債務到期的先后順序抵充；到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權人與債務人對清償的債務或者清償抵充順序有約定的除外。

解讀：債務人的給付不足以清償其對同一債權人所負的數筆相同種類的全部債務時還債的認定：到期時間早、無擔保權、負擔較重的，先認定。

第二十一條債務人除主債務之外還應當支付利息和費用，當其給付不足以清償全部債務時，并且當事人沒有約定的，人民法院應當按照下列順序抵充：

（一）實現債權的有關費用；

（二）利息；

（三）主債務。

解讀：給付不足以清償全部債務時清償同一債務的認定順序，先費用，再孳息，后本錢。不難理解，否則最終的清償額不一樣。

四、合同的權利義務終止

第二十二條當事人一方違反民法典第九十二條規定的義務，給對方當事人造成損失，對方當事人請求賠償實際損失的，人民法院應當支持。

解讀：違反附隨義務或從義務的，也得賠償，但是有損失是前提。

《民法典》第九十二條合同的權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據交易習慣履行通知、協助、保密等義務。

第二十三條對于依照民法典第九十九條的規定可以抵銷的到期債權，當事人約定不得抵銷的，人民法院可以認定該約定有效。

解讀：通過約定可以排除法定的抵消權。

民法典》第九十九條當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規定或者按照合同性質不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或

者附期限。

第二十四條當事人對民法典第九十六條、第九十九條規定的合同解除或者債務抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；

當事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務抵銷通知到達之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。

解讀：民法典定或約定解除和債務法定抵銷均受異議期約束，該異議期了由合同各方約定，沒有約定的視為3個月。也是為了保護交易秩序。

第九十六條當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。法律、行政法規規定解除合同應當辦理批準、登記等手續的，依照其規定。

第九十九條當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規定或者按照合同性質不得抵銷的除外。

第九十三條第二款 當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。

第九十四條有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實現合同目的；

（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行

主要債務；

（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；

（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；

（五）法律規定的其他情形。

第二十五條依照民法典第一百零一條的規定，債務人將合同標的物或者標的物拍賣、變賣所得價款交付提存部門時，人民法院應當認定提存成立。

提存成立的，視為債務人在其提存范圍內已經履行債務。

解讀：明確提存的成立時間（不是公告時間，也不是債權人收到通知的時間）和提存的法律效果（視同履約）。

第二十六條合同成立以后客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化，繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。

解讀：情事變更原則，救濟商業風險之外又不屬于不可抗力范圍的重大合同履行環境變故，但很可能被濫用。

五、違約責任

第二十七條當事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照民法典第一百一十四條

第二款的規定調整違約金的，人民法院應予支持。

解讀：約定的違約金低于造成的損失的或過分高于造成的損失的，當事人可以通過反訴和抗辯提請請求人民法院或者仲裁機構予以適當調整。

第二十八條當事人依照民法典第一百一十四條第二款的規定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。

解讀：違約金的懲罰性在此未能體現。違約金太低的，可以要求賠償損失，或者申請調高違約金的，只能選擇一種方式，增加的違約金仍以損失為限。

第二十九條當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。

當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為民法典第一百一十四條第二款規定的“過分高于造成的損失”。

解讀：違約金過高的調低確定七要素：1）以實際損失為基礎，兼顧2）合同的履行情況、3）當事人的過錯程度以及3）預期利益4）等綜合因素，根據5）公平原則和6）誠實信用原則予以衡量，7）超過損失30%的標準方可認定過高。超過30%的部分其實很好地體現了懲罰性，是對《民法典》已有精神的延伸和量化，避免法官隨心。

六、附則

第三十條民法典施行后成立的合同發生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋；本解釋施行前已經終審，當事人申請再審或者按照審判監督程序決定再審的，不適用本解釋。

解讀：適用條款：1）民法典施行后（1999年10月1日）成立的合同發生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋；2）本解釋施行前（自2009年5月13日起施行）已經終審，當事人申請再審或者按照審判監督程序決定再審的，不適用本解釋。