20200316方鵬刑法主觀題長訓班第1講-觀摩真老虎-學生版(2)

2024年3月8日發(作者：寫作材料)

2020年方鵬刑法“主觀題長訓班”第1講：觀摩真老虎、品嘗滿分答案

2020年方鵬刑法“主觀題長訓班”

“答題方法論”第1講

觀摩真老虎、品嘗滿分答案

方鵬 編著

教師：方鵬副教授

微博：刑法學人方鵬

微博“刑法學人方鵬”：學好真刑法，仗劍走天涯

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2020年方鵬刑法“主觀題長訓班”第1講：觀摩真老虎、品嘗滿分答案

2020年方鵬刑法“主觀題長訓班”第1講

“觀摩真老虎、品嘗滿分答案”

一、真老虎：2019年法考主觀題第二題：刑法（本題36分）

【案情】1995年7月，甲市的洪某與藍某共謀搶劫，藍某打探了被害人趙某的行蹤。二人事前進行了商議，進行了詳細規劃，決定于同年7月13日晚20:00作案。到了兩人約定之日，洪某于19:55到達了現場，但藍某遲遲未出現。洪某遂決定獨自搶劫趙某，使用事行準備的兇器，朝趙某的后腦勺猛烈一擊，導致趙某倒地昏迷。此時藍某來到現場，與洪某共同取走了趙某身上價值2萬余元的財物。隨后，藍某離開了現場，洪某誤以為趙某已經死亡，便將趙某的“尸體”扔到附近的水庫，導致趙某溺死（經鑒定趙某死前頭部受重傷）。后洪某逃至乙市，使用化名在某保險公司做保險代理。

2016年9月，洪某被保險公司辭退后回到甲市。由于沒有經濟來源，洪某打算從事個體經營。于是洪某偽造了房屋產權證明，從A銀行貸款30萬元，用于個體工商戶經營，后因經營不善而難以償還貸款。為了歸還貸款，洪某想通過租車用于質押騙取他人借款。洪某從B汽車租賃公司的員工錢某那里得知，所有的汽車都裝有GPS定位系統，如果他將汽車開出去質押，租車公司也可以找得回來，因而不會有財產損失。于是，洪某于2017年3月12日，以真實身份與B公司簽訂了租車合同，租用了一輛奧迪汽車，約定租車一周，交付了租金。租到車輛后，洪某偽造了駕駛證、機動車登記證、購車發票，以奧迪汽車為質押，向C小額貸款公司借款50萬元。C小貸公司負責人孫某信以為真，將奧迪車留在公司（但沒有辦理質押手續），借給孫某50萬元，要求洪某一星期后歸還本息。一周后，B租車公司發現奧迪車超期未還，通過GPS發現了車子的位置，孫某遂于深夜將其開走。洪某從C公司借來的50萬元歸還了A銀行的貸款30萬元。孫某發現自己受騙，于是報警。

公安機關以洪某犯詐騙罪為由在網上通緝洪某，洪某通過公安部網上發布的通緝令知道，公安部并未掌握他1995年的犯罪事實。便找到甲市環保局副局長白某，給白某5萬元，讓白某找人幫自己說情。白某聯系上公安局副局長李某，請其幫忙。李某假意答應，但通過聯系白某套取了洪某的住所，第二天帶領警察將洪某抓捕歸案。

在訊問中，洪某承認向C公司借錢、向B公司借車質押的事實，但否認自己對B公司構成犯罪。也未交代1995年搶劫事實。但同時交代了自己的實施另一樁公安機關尚未掌握的罪行，并揭發了黃某和程某的犯罪過程。事實如下：

2016年10月，洪某潛入某政府部門辦公室，趁無人之際拿走辦公桌上的一個信封。打開后發現里面有8000元現金和一張背后寫有密碼的銀行卡。洪某將現金據為己有，將信用卡交給其妻子青某，謊稱：“這是我撿來的信用卡，你拿去商城買點衣服吧”。青某信以為真，但并未按照囑咐去商場買衣服，而是在自動柜員機（ATM機）上取現4萬，對此洪某并不知情。

洪某稱其揭發的黃某與程某的犯罪事實，是他在和程某喝酒時，程某酒醉說出的。當時黃某雇用程某，讓程某去傷害黃某的前妻周某。程某問到什么程度，黃某說傷她一條手臂即可。先付你10萬元，事成之后付你20萬元。程某在小巷攔截周某，想著不如再敲詐一筆，大喊“有人雇我來傷你，給我40萬，不然我真的照做”。周某說“我才不相信你”，程某持水果刀朝周某胳膊上捅了一刀，致周某輕傷。因周某患有白血病，流血過多而死亡。事后查明，程某對此并不知情周某患有白血病，而黃某卻一清二楚。事后程某找黃某索要剩余的20萬，黃某稱“只叫你傷害，沒叫你殺人，沒錢給你”，拒絕支付。程某氣急敗壞，遂將黃某打成重傷。

在公安機關的進一步訊問下，洪某被迫交代了1995年曾經搶劫的事實。公安機關知曉該案件，但并不知曉何人作案。

【問題】請根據《刑法》有關規定，按順序分析上述案件中各行人的刑事責任（包括犯罪性質即罪名、犯罪形態、共同犯罪、數罪并罰等），須說明理由。如有爭議問題，可以同時答出不同觀點和理由，并發表自己的看法。

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2020年方鵬刑法“主觀題長訓班”第1講：觀摩真老虎、品嘗滿分答案

二、滿分答案（方鵬根據刑法最新閱卷標準作答；每個下劃線一分）

一、第一段事實中

（一）洪某：構成搶劫罪（致人死亡），或者搶劫罪、過失致人死亡罪。

1、洪某猛擊趙某頭部，暴力劫奪趙某2萬元，根據《刑法》第263條，構成搶劫罪。

2、洪某以殺人為手段搶劫之后，誤認趙某死亡而“拋尸”致其淹死，系因果關系錯誤中的事前故意，對此如何認定，涉及因果關系是否中斷的問題。

（1）觀點一：如認為“拋尸”行為不中斷因果關系，死亡結果與搶劫行為有因果關系，則洪某構成搶劫罪（致人死亡），系結果加重犯。

（2）觀點二：如認為“拋尸”行為中斷因果關系，死亡結果與搶劫行為沒有因果關系，則洪某構成搶劫罪、過失致人死亡罪，數罪并罰。

對于其中的搶劫罪：①觀點一：認為是搶劫罪（致人死亡）結果加重犯的未遂；②觀點二：認為是搶劫罪（致人重傷）結果加重犯的既遂。

3、洪某與藍某構成搶劫罪的共同犯罪。

4、在追訴時效上，因洪某實施搶劫、致死行為后，在立案后逃避偵查，根據《刑法》第88條第1款，不受追訴時限的限制，仍可追訴。

5、洪某因涉嫌詐騙被抓捕后，最終如實交代了本人系搶劫的事實；盡管公安機關已掌握案情，但對于系洪某作案并不知情，洪某仍屬“如實供述司法機關尚未掌握的本人其他罪行”，根據《刑法》第67條第2款，構成自首，系特別自首。

（二）藍某：構成搶劫罪（致人死亡），或者搶劫罪（致人死亡）結果加重犯的未遂。

1、藍某與洪某共謀搶劫，并共同實施了劫財行為，根據《刑法》第263條、第25條第一款，構成搶劫罪的共同犯罪。對于共同搶劫行為導致的結果負責。

2、對于趙某死亡的結果，藍某是否負責，同上，也存在不同觀點。

（1）按前述觀點一，趙某死亡與共同搶劫行為有因果關系，藍某系搶劫罪（致人死亡）。

（2）如前述觀點二，趙某死亡與共同搶劫行為沒有因果關系，系洪某過失致死造成，則藍某構成搶劫罪（致人死亡）結果加重犯的未遂；或者搶劫罪（致人重傷）結果加重犯的既遂。

3、在追訴時效上，藍某不存在不受時效限制或時效中斷的情況，搶劫罪致人死亡或致人重傷追訴時限為20年，根據《刑法》第87條第1款第4項，案發時已超過追訴時效；如認為必須追訴，須報請最高人民檢察院核準。

二、第二段事實中

（一）洪某騙取A銀行貸款的行為，不構成犯罪。

1、客觀上雖以欺騙手段取得貸款，因主觀無非法占有目的，不構成貸款詐騙罪。

2、并未給銀行造成重大損失，達到數額標準、造成嚴重情節，也不構成騙取貸款罪。

（二）洪某偽造房屋產權證的行為，根據《刑法》第280條第1款的規定，構成偽造國家機關證件罪。

（三）洪某租用B公司汽車用于質押的行為，構成合同詐騙罪。

1、C公司善意取得質押權，雖未辦質押手續，但質押有效，對汽車具有質押權、系合法占有。

2、客觀上虛構借后會還的事實，騙取B公司轉移占有，實施了詐騙行為。

3、主觀上雖知有GPS定位，但將汽車用于質押，使之喪失產權，具有非法占有目的。

4、在簽訂履行合同中收受對方當事人出借的汽車后逃匿，根據《刑法》第224條，構成合同詐騙罪。

5、偽造駕駛證，根據《刑法》第280條第3款，觸犯偽造身份證件罪。偽造機動車登記證，觸犯偽造國家機關證件罪。偽造購車發票，因無騙稅目的，不構成偽造增值稅發票罪等。

6、系牽連犯，擇一重處，以合同詐騙罪論處。

7、洪某被抓獲后，如實交待該事實，否認自己對B公司構成犯罪，系違法性認識錯誤，不影響犯罪故意的成立。根據第63第3款，對法律性質的辯解，不影響成立坦白。

（四）洪某騙取C公司50萬元的行為，構成詐騙罪，或合同詐騙罪，或貸款詐騙罪。

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2020年方鵬刑法“主觀題長訓班”第1講：觀摩真老虎、品嘗滿分答案

1、洪某使用虛假的產權證明作擔保，騙取C公司借款50萬元，實施了詐騙行為。

2、如認為C公司損失對象系50萬元，涉嫌詐騙犯罪。關于具體罪名認定，涉及小額貸款公司是否屬于刑法中的“金融機構”的問題。

（1）觀點一：如認為小額貸款公司不屬“金融機構”，系民間借貸，則根據《刑法》第264條，構成詐騙罪

（2）觀點二：同上，如認為小額貸款公司是市場經濟主體，構成合同詐騙罪。

（3）觀點三：如認為小額貸款公司屬“金融機構”，則根據《刑法》第193條第1款第4項，構成貸款詐騙罪。

3、如認為C公司能夠善意取得汽車質押權，則C公司損失的對象不是50萬元，而是汽車，洪某對此50萬不能構成詐騙罪。

4、如實供述已經掌握的本人罪行，構成坦白。

（五）孫某偷回汽車，涉嫌盜竊罪。

1、C公司善意取得汽車質押權，汽車歸C公司合法占有，系盜竊罪對象。

2、孫某秘密竊取汽車，根據《刑法》第264條，構成盜竊罪。

3、孫某是合法占有人處取回汽車，不屬于自救。

三、第三段事實中，白某構成受賄罪，洪某構成行賄罪

1、李某未實施徇私枉法或其他犯罪行為，當然不構成犯罪。

2、環保局局長白某，收受洪某5萬元，利用本人地位形成的便利條件，承諾并實際實施了通過李某的行為，為洪某謀取不正當利益，根據《刑法》第388條，構成受賄罪，系斡旋型受賄。（注意：白某不觸犯徇私枉法罪的教唆犯，因正犯客觀上沒有實施徇私枉法不法行為）。

3、洪某為謀取不正當利益，給予白某5萬元，根據《刑法》第389條，構成行賄罪。

四、第四段事實中，洪某構成盜竊罪，青某構成信用卡詐騙罪

（一）洪某：構成盜竊罪。

1、盜竊信封中的現金，根據《刑法》第264條，構成盜竊罪。

2、盜竊信用卡并教唆青某使用，根據《刑法》第196條第3款，構成盜竊罪。

3、洪某教唆青某在商場使用，青某實際在柜員機上使用信用卡，均系冒用信用卡的信用卡詐騙行為，系具體錯誤，不影響教唆犯成立。構成青某所犯信用卡詐騙罪的教唆犯。以盜竊罪一罪論處。

4、根據《刑法》第67條第2款，構成自首，系特別自首。

（二）青某：構成信用卡詐騙罪。

1、客觀上實施了盜竊信用卡并使用的承繼共犯行為、信用卡詐騙行為，主觀上無盜竊罪的故意，僅有冒用信用卡故意，根據《刑法》第196條第1款第3項，構成信用卡詐騙罪。（注意：這里一律以司法解釋為依據，不存在對人、對機器的討論）

2、與洪某在信用卡詐騙罪的范圍內成立共同犯罪。

五、第五段事實中，程某構成搶劫罪、故意傷害罪，黃某構成故意殺人罪

（一）程某：構成搶劫罪（未遂）、故意傷害罪（致人死亡、致人重傷）。

1、對周某當場暴力威脅劫奪財物，根據《刑法》第263條，構成搶劫罪。（注意：不構成敲詐勒索罪）。未輕傷、得財，系犯罪未遂。

2、搶劫不成另起犯意，對周某實施了傷害行為，有傷害故意，根據《刑法》第234條，構成故意傷害罪。特殊體質不中斷因果，系結果加重犯，故意傷害罪（致人死亡）。

3、與黃某在故意傷害罪的范圍內成立共同犯罪。

4、程某將黃某打成重傷，主觀上是為報復，沒有非法占有目的，不構成搶劫罪，構成故意傷害罪（致人重傷）。

（二）黃某：故意殺人罪（間接正犯）。

1、主觀上，黃某知情周某有白血病，也應知情傷害后大概率死亡的結果，根據《刑法》第14條，對于死亡結果具有故意（至少系間接故意）。

2、黃某利用沒有殺人故意的程某致周某死亡，主觀上有殺人故意，根據《刑法》第232條，構成故意殺人罪，系間接正犯。

3、構成程某故意傷害罪（致人死亡）的教唆犯。以故意殺人罪一罪論處。

（三）洪某：揭發他人重大犯罪，根據《刑法》第68條，構成重大立功。

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2020年方鵬刑法“主觀題長訓班”第1講：觀摩真老虎、品嘗滿分答案

三、請分析真題素材以及滿分答案的組成部分

（一）真題素材：真題由幾個小案例組成？考察了哪些分則罪名、總則問題？

分段圖解精析

1、案情第一段：搶劫后拋尸案

2、案情第二段：租車后質押騙取借款案

被害人

對象

A銀行

30萬貸款

（已還）

B公司

奧迪汽車

（被C抵押，后偷回）

C公司

對象1：質押的汽車

（被孫某偷走）

對象2：借款50萬

（被洪某占有、還債）

行為：騙

結果：損失啥？

有非法占有目的

構成詐騙犯罪

或者不構成犯罪

客觀（行為、結果）

主觀（目的）

罪名（客+

主）

行為：騙

結果：無損失

無非法占有目的

不構成犯罪

行為：騙

結果：取回后也有損失

有非法占有目的

合同詐騙罪

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3、案情第三段：連環賄賂案

4、案情第四段：盜竊信用卡教唆他人使用案

5、案情第五段：雇兇殺妻案

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小結：三章加兩節罪名+共同犯罪+認識錯誤+因果關系

命題基本格局是：人身、財產、貪賄、經濟犯罪+共同犯罪+認識錯誤+多觀點問題

第四章侵犯公故意殺人罪，過失致人死亡罪，故意傷害罪；強奸罪，強制猥褻、侮辱民人身權利、罪；非法拘禁罪，罪；拐賣婦女、兒童罪，收買被拐賣的婦女、兒民主權利罪 童罪；誣告陷害罪，侮辱罪，誹謗罪，刑訊逼供罪

第五章侵犯財搶劫罪，搶奪罪，敲詐勒索罪，盜竊罪，詐騙罪，侵占罪，職務侵占產罪 罪，故意毀壞財物罪

第八章貪污賄貪污罪，挪用公款罪，受賄罪，行賄罪，利用影響力受賄罪，對有影響賂罪 力的人行賄罪，介紹賄賂罪；單位行賄罪；私分國有資產罪

第九章瀆職罪 濫用職權罪，徇私枉法罪

第二章危害公放火罪，失火罪，投放危險物質罪，以危險方法危害公共安全罪；交通共安全罪 肇事罪，危險駕駛罪

第三章破壞社走私武器、彈藥罪，走私普通貨物、物品罪；非國家工作人員受賄罪，會主義市場經對非國家工作人員行賄罪；集資詐騙罪，貸款詐騙罪，票據詐騙罪，信濟秩序罪 用卡詐騙罪，保險詐騙罪；逃稅罪，騙取出口退稅罪；合同詐騙罪，非法經營罪

第六章妨害社妨害公務罪，招搖撞騙罪，賭博罪；妨害司法犯罪；計算機信息系統犯會管理秩序罪 罪；毒品犯罪；賣淫周邊犯罪；黑社會組織犯罪

（二）答案格式：如果問題是“單問題”形式，整體作答格式為何？

體例一：按人分段

一、張三：

（一）事實一中…；

（二）事實二中…；

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（三）事實三中…。

二、李四：

（一）事實一中…；

（二）事實二中…；

三、王五：…

體例二：按事分段

一、事實一中：

（一）張三…；

（二）李四…；

（三）王五…。

二、事實二中：

（一）張三…；

（二）李四…；

三、事實三中：

（一）張三…；

（三）答案結構：答案由幾部分組成？答題格式如何？ 假想你是閱卷老師，你將如何閱卷給分？結論、理由、法條，誰最重要？

答案標準

1、條理清晰

2、結論精準

3、理由切中要點（關鍵詞）

4、法條（序號）援引準確

（四）做題步驟和答案規范：作為考生，做題步驟是什么？如何推理出正確答案，如何寫作答案？

主觀題做題基本三步驟

（一）第一步：讀題并分解案情，對案情逐一分段，分解為數個小案情；

（二）第二步：逐一分析，找出考點，根據判斷標準推理出結論。整理出疑難點。

（三）第三步：層次分明的寫出答案。按照“結論+理由（關鍵詞）+援引法條（援引序號）”的模式寫出答案。

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四、初嘗青果：廖某、張某偷回質押的汽車案

【案情】廖某創業失敗，缺錢還債，遂從張某處租得一部全新本田汽車（價值20萬）。廖某交納2000元租車費（一個月租金）后，將該車開回。

后廖某以資金周轉困難為由，向方某借貸10萬元，并將租來的轎車質押給方某，謊稱該車為自己所有，雙方約定廖某在10日內歸還12萬元本息以贖回該車。但廖某借出款項后，卻將借款用于揮霍，到期未能還款。

張某因此找到廖某要車，廖某表示該車已被其質押給方某，無錢贖回。當晚，二人合謀潛入到方某家中將車開走。由張某在門外放風，廖某進入車庫開車。廖某趁黑摸到一輛汽車，用接線打火的方式將該車發動。響聲驚醒了方某，方某前來阻攔，用木棍將廖某打成輕傷。廖某遂開車將方某撞成重傷后逃走。因方某患有血友癥，送醫后流血不止死亡。

張某見屋里有響動，遂逃離現場。后張某打電話問廖某發生了何事，廖某說“方某攔我，我撞了一下他，車到手了，馬上還你。”

廖某駕駛離開途中，由于超速慌張，不慎將行人陳某撞倒受重傷。廖某索性一不作、二不休，倒車連續輾軋陳某三次。誤認為將陳某軋死，將其“尸體”拋至一偏僻陰溝。致陳某不幸溺亡。廖某逃走。

廖某開回汽車后，發現該車不是A公司的汽車（車牌號A12345），而是另一輛本田轎車（實系方某本人的本田轎車，車牌號B54321）。

廖某靈機一動，偽造了車牌號A12345的假車牌，掛在該車上，故意將轎車撞在高速護欄上撞毀。然后向張某謊稱開車時失誤將車撞毀，讓張某以投保人A公司的身份，向保險公司申請理賠。張某誤信，得到全損理賠20萬元。

后方某家屬報案，廖某準備外逃，但苦于無錢可用。廖某正著急，看到有一顧客在街邊小店購物時，掉了一張工商銀行借記卡在腳邊。遂趁顧店不注意，將借記卡踩在自己在鞋底下。等白某走后撿起借記卡，發現背后寫有密碼。回家先是騙老婆白某說在街上撿到一張卡，讓老婆去工商銀行ATM機取出2萬元。

后來，廖某又偶然發現馬路邊一臺農業銀行的ATM存取款機，假幣識別能力差，能夠存入假幣，于是使用先后兩次采取存入假幣取出真幣的方法，共從ATM機內獲取5萬元人民幣。

張某被抓后，堅持認為自己取回屬于自己的汽車，不能構成犯罪。

【問題】請根據《刑法》有關規定，按順序分析上述案件中各行人的刑事責任（包括犯罪性質即罪名、犯罪形態、共同犯罪、數罪并罰等），須說明理由。如有爭議問題，可以同時答出不同觀點和理由，并發表自己的看法。

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