2021法律碩士(非法學)專業基礎真題

2021法律碩士(非法學)專業基礎真題

一、單項選擇題:40小題，每小題1分，共40分。

1.下列選項中，符合我國刑法關于空間效力規定的是

A.我國國家工作人員在我國領域外犯我國刑法規定之罪的，應適用我國刑法

B.犯罪行為沒有發生在我國領域內，不應認為是在我國領域內犯罪

C.外國人在我國領域外，對我國公民犯罪，而按我國刑法規定，最低刑為3年

以上有期徒刑的應適用我國刑法

D.凡在我國領域外犯罪，依照我國刑法應當負刑事責任，雖然經過外國審判，依

然應按照我國刑法追究

【答案】A

2.下列關于犯罪形態的理解中正確的是

A.間接故意犯罪可以存在未遂形態

B.在犯罪預備階段,可以成立犯罪中止

C.自動放棄重復侵害行為的應認定為犯罪既遂

D.準備用于預備行為的工具的，應認定為犯罪既遂。

【答案】B

3.甲（15周歲）實行的下列行為中構成犯罪的是

A.為財物同學，并將其打成重傷

B.在犯罪預備階段，可以成立犯罪中止

C.自動放棄重復侵害行為的應認定為犯罪未遂

D.準備用于預備行為的工具的，應認定為犯罪預備。

【答案】A

4.甲喝醉后在家耍酒瘋，隨手將筆記本電腦從15樓扔出家外，砸中在小區散步

的王某，致其重傷，甲的行為應認定為

A.以危險方法危害公共安全罪

B.故意傷害罪

C.過失致人重傷罪

D.不構成犯罪

【答案】B

5.甲欲殺乙，將毒藥摻入乙飯后服用的藥物中，乙服藥后嘔吐不止，甲于心不忍，

將乙送到醫院搶救，乙脫離危險。經查乙嘔吐的原因為食物中毒，甲的行為成立

A.犯罪預備

B.犯罪中止

C.犯罪未遂

D.犯罪既遂

【答案】B

6.下列關于單位犯罪的理解中，正確的是

A.依法成立的一人公司，不能成為單位犯罪的主體

B.以單位內機構名義實施犯罪的,不應認定為單位犯罪

C.個人為進行違法犯罪活動而設立的企業實施犯罪的，不以單位犯罪論處

D.符合我國法人資格條件的外國企業犯罪的，不應按照單位犯罪的規定追究刑事

責任

【答案】C

7.下列對于禁止令的理解中正確的是

A.禁止令由公安機關負責執行

B.禁止令屬于附加刑的具體種類

C.禁止令的期限應與緩刑、管制執行的期限相同

D.禁止令的執行期限從緩刑、管制執行之日起計算

【答案】D

8.“數罪中有判處有期徒刑和管制或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役執行完畢

后管制仍需執行”這一規定體現的并罰原則是

A.加重原則

B.吸收原則

C.并科原則

D.限制加重原則

【答案】C

9.甲偽造身份證騙領了5張信用卡用其在網上銀行套取10萬元，用于個人消費

后將卡銷毀甲的行為應認定為

A.盜竊罪

B.信用卡罪

C.偽造身份證件罪

D.妨害信用卡管理罪

【解析】B

10.甲為索取賭債扣押“賭友”李某數天。甲的行為應認定為

A.罪

B.非法拘禁罪

C.搶劫罪

D.罪

11.下列對于首要分子的理解中，正確的是

A.主犯一定是首要分子

B.首要分子一定是主犯

C.首要分子只存在于共同犯罪中

D.主犯不一定是首要分子，首要分子不一定是主犯

12.在互聯網上有償提供工藝視頻，乙從甲處購買了該視頻，并根據視頻中

的工藝試制少量，后被抓獲。甲的行為應認定為

A.非法經營罪

B.制造罪（幫助犯）

C.非法利用信息網絡罪

D.傳授犯罪方法罪

【答案】C

13.甲駕車闖紅燈，當場撞死行人王某。甲的朋友乙聞訊后讓甲離開，并在交警

調查時謊稱是自己開車肇事。乙的行為應認定為

A.交通肇事罪

B.包庇罪

C.窩藏罪

D.偽證罪

【答案】B

14.甲（市政府工作人員）接受請托人乙的30萬元，通過妹夫劉某（市公安局干

警）違規撒銷了對乙的網上追逃信息甲的行為應認定為

A.濫用職權罪

B.受賄罪

C.介紹賄賂罪

D.利用影響力受賄罪

【答案】B

15.甲到某銀行辦理業務發現李某使用ATM機后忘記拔卡，遂用李某的銀行卡連

續取款共1.2萬元。李某收到取款提示短信后返回，要求正在取款的甲交還錢款，

甲轉身逃跑并將尾隨追趕的李某打成輕微傷,甲的行為應認定為

A.搶劫罪B.侵占罪

C.盜竊罪

D.信用卡罪

【答案】B

16.甲偷割使用中的高速公路緊急信息警示瓶的電源線，價值5000元，甲的行為

應認定為

A.盜竊罪

B.破壞交通工具罪

C.故意毀壞財物罪

D.破壞交通設施罪

【答案】D

17.甲開設網站，以體育開獎號碼作為參考號碼，接受該網站注冊會員投注

并開獎，從中抽頭漁利6萬元，甲的行為應認定為

A.非法經營罪

B.賭博罪

C.開設罪

D.罪

【答案】B

18.甲從競爭對手的網絡店鋪大量虛假購買商品，電商平臺因此認定該店鋪惡意

刷單，并予以搜索降權處理，導致該店鋪的商品難以被消費者檢索到造成經濟損

失35萬元，甲的行為應認定為

A.不構成犯罪

B.破壞生產經營罪

C.非法侵入計算機信息系統罪

D.損害商業信用罪

【答案】B

19.某國有資本參股公司財務總監甲(非國家工作人員)勾結該公司董事乙(國家工

作人員)，分別利用各自的職務便利，共同將公司財務占為己有，數額特別巨大，

對甲乙行為性質的認定正確的是

A.按照甲的身份性質定罪

B.按照乙的身份性質定罪

C.按照主犯的犯罪性質定罪

D.按照甲、乙的犯罪性質分別定罪

【答案】C

20.下列行為如滿足規定條件，應認定為偽造貨幣罪的是

A.臨摹歐元收藏

B.鑄造珍稀古錢幣

C.將英鎊揭層一分為二

D.用黃金鑄造流通的紀念金幣

【答案】C

21.下列關于捐助法人的表述正確的是

A.捐助人是捐助法人的法定代表人

B.捐助法人是為公益目的設立的非營利法人

C.捐助法人終止時應將剩余財產返還給捐助人

D.捐助法人無需設立決策機構

【答案】B

22.甲借助乙的平房居住。后平房漏雨，甲聯系不到乙，遂委托屏維修并依承諾

向丙支付維修費甲請求乙償還維修費的依據是

A.無因管理

B.單方允諾

C.代理行為

D.委托合同

【答案】A

23.在受贈人請求履行時,贈與人可以不再履行贈與義務的情形是

A.贈予某貧困山區小學電腦，但尚未支付

B.受贈人不履行合同約定的義務

C.受贈人嚴重侵害贈與人近親屬的合法權益

D.贈與人的經濟狀況顯著惡化嚴重影響其生產經營

【答案】D

24.某幼兒園教師組織幼兒做游戲時，小麗被小明撞倒，前額磕傷。小麗的父母

向幼兒園索賠。幼兒園以入園登記表中有“若非教師人為原因導致幼兒磕碰、摔

傷等傷害，幼兒園不承擔責任”的內容為由拒賠。該免責條款

A.有效

B.無效

C.可撤銷

D.效力待定

【答案】B

25.甲與某影視公司簽訂合同，約定甲兩年內完成一部電視劇劇本，影視公司支

付稿酬50萬。后甲將請求支付稿酬的權利轉讓給乙。甲請求支付稿酬的權利A.

在轉讓通知到達影視公司時發生轉讓

B.再裝讓合同生效時發生轉讓

C.經影視公司同意才可以轉讓

D.依合同性質不得轉讓

【答案】D

26.根據我國《民法典》規定系列由業主共同決定的事項中，應當經參與表決專

有部門面積3/4以上的業主且參與表決人數3/4的業主同意的是

A.選舉業主委員會

B.籌集建筑物的維修資金

C．解聘物業服務企業

D.制定和修改管理規約

【答案】B

27.甲的外祖父和乙的父親是親兄弟，甲與乙屬于

A.二代旁系血親

B.三代旁系血親

C.四代旁系血親

D.五代旁系血親

【答案】C

28.甲、乙結婚后，乙與丙、丁、戊設立一合伙企業，四人的出資比例是1:2:3:4。

五年后，甲與乙協議離婚，雙方約定將乙在合伙企業中的財產份額全部轉讓給甲。

甲取得合伙人地位的條件是

A.丙、丁同意即可

B.丁、戊同意即可

C.丙、戊同意即可

D.經丙、丁、皮一致同意

【答案】D

29.2010年，甲立自書遺囑一份，表示自己的房屋由兒子乙繼承，屋內的紫檀家

具由孫子丙繼承。2018年甲將房屋賣給任某，得款120萬元，并辦理了過戶登

記手續，后甲病故。對此下列表述正確的是

A.甲所立自書遺囑的內容全部被撤回

B.甲立遺囑后不得出賣遺囑處分的財產

C.乙有權基于遺囑繼承權取得賣房款120萬元

D.丙有權基于遺贈取得紫檀家具

【答案】D

30.甲將房屋出租給乙。租賃期間甲將房屋賣給了丙，辦理了過戶登記手續，雙

方約定剩余租期的租金由丙收取。其后甲將上述事實告知乙。租期屆滿后，乙繼

續占有該房屋。對此，下列表述正確的是

A.丙只能請求甲交付房屋

B.丙只能請求乙返還房屋

C.丙只能請求乙向甲返還房屋

D.丙既可以請求甲交付房屋，也可以請求乙返還房屋

【答案】B

31.甲為乙拍攝照片后將照片發到朋友圈，丙看到后覺得很有趣，遂將該照片做

成搞笑表情包出售。丙侵犯了

A.甲的發表權

B.甲的隱私權

C.乙的肖像權

D.乙的榮譽權

【答案】C

32.根據我國《專利法》規定，外觀設計專利權的保護范圍

A.以權利要求的內容為準

B.以說明書記載的內容為準

C.以申請文件的內容為準

D.以表示在圖片或者照片中的該產品的外觀設計為準

【答案】D

33.甲受所在單位委托，創作了雕塑《峰》。乙在拍賣會上購得該雕塑后，捐贈給

某高校。雕塑《峰》的著作權人是

A甲

B.乙

C.甲的所在單位

D.某高校

【答案】A

34.動物園的動物造成他人損害，動物園不承擔責任的情形是

A.動物園能夠證明盡到管理職責

B.動物園能夠證明損害系被侵權人重大過失造成

C.動物園能夠證明該致損動物并非危險動物

D.動物園能夠證明損害系第三人的過錯造成

【答案】A

35.甲在萊餐廳用餐，根據菜單點了一道標價為98元的菜。結賬時，餐廳要求甲

支付298元，甲則堅持以菜單為準付款，這時餐廳才發現菜單被調包。經查，菜

單調包系剛剛來此就餐的某顧客所為。甲與餐廳之間債的發生原因是

A.合同

B.締約過失

C.侵權行為

D.不當得利

【答案】D

36.甲、乙系夫妻，育有一子丙。甲的父親去世后，甲的母親李某與甲的弟弟丁

一起生活。1900年起李某為照看丙，開始與甲家共同生活。2010年甲因病去世，

李某傷心過度而中風，乙一直照顧李某。2018年李某去世,留下存款6萬元，該

6萬元

A.全部由丁繼承

B.只能由乙、丙繼承

C.只能由丙、丁繼承

D.應當由乙、丙、丁繼承

【答案】D

37.某建筑隊借用A建筑公司的資質，以A建筑公司的名文與B公司簽訂了建設

工程施工合同。該施工合同的效力為

A．無效

B.效力待定

C.有效

D.可撤銷

【答案】B

38.A公司急需機床，因資金不足與B公司簽訂合同，約定:B公司按照A公司的

要求向c廠購買10臺機床出租給A公司，由C廠向A公司交付機床;租金800

萬元，每年年

末A公司向B公司支付80萬元:租賃期屆港時，機床的所有權歸A公司。該合

同為

A.租賃合同

B.所有權保留的買賣合同

C.融資租賃合同

D.借款合同

【答案】C

39.張某在丈夫去世后，與其保姆李某簽訂了遺贈扶養協議，張某的子女得知后

不認可該遺贈扶養協議的效力。該遺贈扶養協議的效力為

A.有效

B.無效

C.可撤銷

D.效力待定

【答案】A

40.下列選項中，構成原物與孳息關系的是

A.水庫與水庫里的魚

B．果樹與果樹上的果實

C.名畫原件與其復制品

D.母牛與其產下的牛犢

【答案】D

二、多項選擇題：10小題，每小題2分，共20分。

41.刑罰消滅的法定事由包括

A.經特赦免除刑罰

B.超過追訴時效

C.犯罪人死亡

D.被害人諒解

【答案】ABC

42.下列關于犯罪客體的理解中，正確的有

A.一般客體是指社會主義社會關系的整體

B.重婚犯罪侵害的直接客體是婚姻自由權利

C.犯罪客體與犯罪對象之間是本質與現象的關系

D.我國刑法分則體系主要以同類客體為基礎加以構建

【答案】ACD。

43.2012年至2018年，甲與其兩名兄弟糾集數十名社會閑散人員，在某豌豆主產

區要求農民低價出售豌豆給他們。多年來，數名不服從要求的農民被打成重傷，

其他農民不得不將豌豆低價出售。甲的行為應認定為

A.組織、領導黑社會性質組織罪

B.強迫交易罪

C.故意傷害罪

D.尋釁滋事罪

【答案】AC

44.某刑法教科書提出“盜竊行為并不限于秘密竊取”這種解釋屬于

A.無權解釋

B.文理解釋

C.類推解釋

D.論理解釋

【答案】AD

45.下列選項中，應認定為生產，銷售有毒、有害食品罪的有

A.甲使用洗衣粉加工油條并出售

B.乙使用工業鹽腌制鴨蛋并出售

C.丙在屠宰過程中給牛肉注水并出售

D.丁在勾兌白酒時加入工業酒精井出售

【答案】ABD

46、監護人因發生突發事件等緊急情況暫時無法履行監護職責,被監護人的生活

處于無人照料狀態的，應當為被監護人安排必要的臨時生活照料措施的組織有

A.被監護人住所地的居民委員會

B.被監護人住所地的村民委員會

C.被監護人住所地的民政部門

D.監護人的所在單位

【答案】ABC

47.甲與乙簽訂預定書，約定一年內訂立房屋買賣合同。后乙拒絕訂立買賣合同。

對于乙違反預定書的行為，甲可以

A.請求乙承擔違約責任

B.解除預訂書

C.請求乙賠償精神損害

D.請求乙承擔侵權責任

【答案】AB

48.連帶責任保證人享有的抗辯權包括

A.先訴抗辯權

B.主債務訴訟時效期間屆滿的抗辯權

C.主債務人的同時履行抗辯權

D.主債務人的不安抗辯權

【答案】:BCD

49.下列關于訴訟時效的約定，無效的有

A.關于訴訟時效期間的約定

B.關于訴訟時效計算方法的約定

C.關于訴訟時效中止事由的約定

D.關于訴訟時效中斷事由的約定

【答案】:ABCD

50.下列選項中，可以作為臺燈注冊商標的有

A.“金榜”牌

B.“護眼”牌

C.“照明”牌

D.“輕風”牌

【答案】:ABD

三、簡答題

51.簡述純正不作為犯的構成條件。

【答案】:純正不作為犯(或稱真正不作為犯)，指行為人行為構成了法定的犯罪

行為本身就是不作為的犯罪，如遺棄罪、拒不執行判決裁定罪等。其“純正性”

在于：人的行為形式與法定的犯罪行為形式是一致的，即都是不作為。純正不作

為犯的構成條件如下：

(1)行為人負有某種特定的義務。這種義務主要來自以下幾個方面：

①法律上的明文規定。例如《民法典》規定，夫妻之間、直系親屬之間在特

定條件下的扶養、撫養和贍養的義務。

②行為人職務上、業務上的要求。例如，國家工作人員有履行相應職責的義

務，值勤消防人員有撲滅火災的義務。

③行為人的法律地位或法律行為所產生的義務。例如，監護人對自己監護下

的精神病人，在發生侵害法益的危險時，有阻止其發生的義務；將棄嬰抱回家中

的人，對該嬰兒負有的撫養義務。

④行為人自己先前行為具有發生一定危害結果的危險的，負有防止其發生的

義務。例如，使他人跌落水中，有溺死的危險的，即負有救護義務。

(2)行為人能夠履行義務。如果行為人雖有防止結果發生義務，但是由于缺

乏必要的能力或其他原因而不可能防止危害結果發生的，也不成立不作為犯罪。

(3)行為人不履行特定義務，造成或可能造成危害結果。

52.簡述尋釁滋事罪的客觀方面。

【答案】:尋釁滋事罪是指無事生非，起哄鬧事，進行擾亂破壞，情節惡劣的行

為。客觀方面表現為尋釁滋事的行為。具體表現為下列行為之一：

(1)隨意毆打他人，情節惡劣的。

(2)追逐、攔截、辱罵、恐嚇他人，情節惡劣的。

(3)強拿硬要或者任意毀損、占用公私財物，情節嚴重的。

(4)在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴重混亂的。

53.簡述宅基地使用權的特征。

【答案】:宅基地使用權是指農村集體經濟組織成員因建造自有房屋而依法對集

體所有的土地享有的占有、使用的權利，是我國特有的一種用益物權。

宅基地使用權具有四項特征：

(1)宅基地使用權的主體限于農村集體經濟組織成員。

(2)宅基地使用權的內容限于建造、保有住宅及其附屬設施。

(3)宅基地使用權的客體限于集體所有的土地，換言之，宅基地的所有權歸

集體。

(4)宅基地使用權的取得是無償的且沒有期限限制，故該權利具有福利性。

54.簡述民法典侵權責任編中連帶責任的適用情形。

【答案】:侵權責任編中連帶責任的適用如下：二人以上依法承擔連帶責任的，

權利人有權請求部分或者全部連帶責任人承擔責任。連帶責任人的責任份額根據

各自責任大小確定；難以確定責任大小的，平均承擔責任。實際承擔責任超過自

己責任份額的連帶責任人，有權向其他連帶責任人追償。民法典侵權責任編中連

帶責任的適用主要有四種情形，分別如下：

(1)共同侵權行為，指二人以上共同故意或者共同過失侵害他人民事權益的

行為。二人以上共同實施侵權行為，造成他人損害的，應當承擔連帶責任。

(2)教唆行為、幫助行為及其責任：教唆、幫助他人實施侵權行為的，應當

與行為人承擔連帶責任。

(3)共同危險行為，又稱準共同侵權行為，是指二人或者二人以上共同實施

危及他人人身或財產安全的行為并造成損害后果，但不能確定誰是實際侵權人的

情形。二人以上實施危及他人人身、財產安全的行為，其中一人或者數人的行為

造成他人損害，能夠確定具體侵權人的，由侵權人承擔責任;不能確定具體侵權

人的，行為人承擔連帶責任。

(4)無意思聯絡的數人侵權行為及其責任：無意思聯絡的數人侵權行為是指

二人以上雖無共同故意或者共同過失，但其侵害行為直接結合發生同一損害后果

的侵權行為。二人以上分別實施侵權行為造成同一損害，每個人的侵權行為都足

以造成全部損害的，行為人承擔連帶責任。

四、法條分析題:第55~56小題，每小題10分，共20分。

55.《中華人共和國刑法》第28條規定:

對于被脅迫參加犯罪的，應當按照他的犯罪情節減輕處罰或者免除處罰。請分

析:

(1)如何理解“被脅迫參加犯罪”?

【答案】:被脅迫參加犯罪是指在他人暴力強制或精神威逼之下，被迫參加犯

罪。犯罪人雖然有一定程度選擇的余地，但并非自愿。

(2）如何理解“減輕處罰”?

【答案】:減輕處罰是指在法定刑以下判處刑罰;如果刑法規定有數個量刑幅度

的，應當在法定刑幅度的下一個幅度內判處刑罰。①法定最低刑，并非籠統地指

特定犯罪的法定刑的最低刑，而是指與行為人所實施的特定具體犯罪相適應的量

刑幅度中的最低刑。②減輕處罰既包括刑種的減輕，也包括刑期的減輕。③減輕

處罰不能判處法定最低刑，只能在法定最低刑之下判處刑罰，否則將同從輕處罰

相混淆;減輕處罰也不能減輕到免除處罰的程度，否則將同免除處罰相混淆。

(3）如何理解“免除處罰”?

【答案】:免除處罰是指對犯罪分子做有罪宣告，但免除其刑罰處罰。必須把

握三個基本條件：①行為人的行為已經構成犯罪。②行為人所構成的犯罪情節輕

微。③因犯罪情節輕微而不需要判處刑罰。只有符合這三項條件者，才能對其免

除處罰，否則，不能適用免除處罰。

56.《中華人民共和國民法典》第396條規定:

企業、個體工商戶、農業生產經營者可以將現有的以及將有的生產設備、原

材科、半成品、產品抵押，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵

押權的情形，債權人有權就抵押財產確定時的動產優先受償。

請分析:

(1）該條規定的是何種類型的抵押?其特征有哪些?

(2）該種抵押權設立的公示方法及公示效力如何?

【答案】:(1)動產浮動抵押是指以法律規定的動產作為一財產整體設立的動產抵

押。在動產浮動抵押中，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵

押權的情形，債權人有權就抵押財產確定時的動產優先受償。動產浮動抵押的特

征是：①抵押人限于企業、個體工商戶、農業生產經營者，故主體具有特定性;②

抵押財產限于抵押人的動產且具有集合性，包括現有的以及將有的生產設備、原

材料、半成品、產品;③抵押財產特定化之前可以自由轉讓。

(2)與普通動產抵押權相同，動產浮動抵押權自抵押合同生效時設立;未經登

記，不得對抗善意第三人。同時，設立動產浮動抵押的，不得對抗正常經營活動

中已經支付合理價款并取得抵押財產的買受人。

五、案例分析題

57.王某駕車在某中學門口等紅燈期間，發現道路前方一人(甲）拿著書包奔跑，

一人(乙)在后面邊追邊喊;“你給我站住!”王某以為甲實施了搶劫犯罪，遂猛踩油

門，開車將甲撞倒，致使甲受重傷。

請結合上述材料，回答下列問題并說明理由:

(1）如果事后查明，甲當時是盜竊后逃跑，王某的行為是否構成正當防衛?

(2）如果事后查明，甲當時是在和同學乙打鬧，王某的行為是否構成正當防衛?

【答案】:(1)王某屬于防衛過當。

正當防衛，指為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權利免受正在進行的

不法侵害，而對實施侵害的人所采取的合理的防衛行為。

成立正當防衛必須具備以下條件;①起因條件——有不法侵害行為發生;②時間條

件——對正在進行的不法侵害進行防衛;③對象條件——防衛行為必須是針對不

法侵害者本人實行;④主觀條件——防衛必須是基于保護合法權利免受不法侵害

的目的;⑤限度條件——正當防衛不能明顯超過必要限度造成重大損害。對于明

顯沒有立即危及人身安全，或者國家和人民重大利益的不法侵害，不允許用重傷、

殺害的手段防衛。

本案中，①盜竊是不法侵害行為，符合起因條件。②根據司法解釋，財產犯罪犯

罪人剛準備離開現場能夠挽回損失的情況，符合“正在進行”這一時間條件。③王

某的防衛行為針對的是不法侵害人甲本人，符合對象條件。④王某的防衛行為是

為了保護乙的合法利益免受不法侵害，符合主觀條件。⑤王某的行為明顯超過必

要限度造成重大損害。必要限度是指“足以制止正在進行的不法侵害所必需的限

度”。對于明顯沒有立即危及人身安全，或者國家和人民重大利益的不法侵害，

不允許用重傷、殺害的手段防衛。所謂重大損害，指致人重傷、死亡或者造成重

大財產損失。本題中甲是被追的一方，明顯沒有立即危及人身安全，王某猛踩油

門，開車將甲撞倒，致使甲受重傷重大損害，超過必要限度，構成防衛過當。

(2)不構成正當防衛。

正當防衛的時間條件包括兩層含義：其一是不法侵害是真實存在的，而不是主觀

想象推測的。如果不存在不法侵害，行為人誤以為存在而對誤認的“不法侵害人”

實行了防衛的，是“假想的防衛”，不能成立正當防衛。其二是不法侵害正在進行，

即已經開始尚未結束。如果不法侵害尚未開始或者已經結束而實行“防衛”的，是

“防衛的不適時”(事先防衛或事后防衛)，不能成立正當防衛。

本案中，如果只是打鬧，并沒有不法侵害行為，不符合正當防衛的條件。沒有不

法侵害行為而誤認為不法侵害行為正在發生，同時滿足正當防衛的時間、對象、

主觀、限度條件的，是假想防衛。

58.2020年7月10日，甲、乙簽訂書面合同，約定:甲在8月12日前向乙交付70

臺設備，貨到付款;合同自雙方蓋章時成立。后乙欲將購買的設備轉售，遂在7

月15日詢問甲能否按時發貨，甲答復稱:“沒問題，蓋章后就發貨”。乙于是與丙

簽訂了70臺設備的買賣合同，約定乙在8月16日向丙交貨。

7月20日，甲發現設備庫存不足，故未在合同書上蓋章，并通知乙只能交付60

臺設備，乙無奈同意。7月31日，甲將60臺設備交付給乙。8月8日，因價格

上漲，甲以合同不成立為由要求乙返還已交付的設備，被乙拒絕。

為按時向丙交貨，乙在8月10日以市價購買了10臺同型號設備，連同甲交付的

60臺設備一并交給丙，事后，乙請求甲賠償未交付10臺設備給自己造成的損失。

請根據上述材料，回答下列問題并說明理由:

(1)甲、乙在7月10日簽訂的買賣合同是否成立?

(2）甲是否有權請求乙返還60臺設備?

(3）乙是否有權請求甲賠償未交付10臺設備所造成的損失?

【答案】:(1)合同不成立。理由：根據民法的規定，當事人采取合同書形式訂立

合同的，自當事人均簽名、蓋章或者按手印時合同成立。本案中，雙方約定的方

式是蓋章，而甲并沒有蓋章，因此7月10號簽訂的合同不成立。

(2）無權。理由：根據民法的規定，合同書形式訂立的合同，在簽名、蓋章

或者按指印之前，當事人一方履行主要義務，對方接受時，該合同成立。本案中，

甲已經履行了主要義務且乙接受了，因此，合同已經成立。根據民法的規定，

依法成立的合同自成立時生效，本案中的合同依法成立，已經生效。因此，乙有

權獲得該60臺設備，甲無權要求返還。

(3）有權。理由：根據民法的規定，一方違背誠信原則，導致對方信賴利益

的損失，應當承擔締約過失責任。本案中，甲保證會發貨而沒有按照要求發貨，

乙根據保證才跟丙簽訂的買賣合同，導致乙購買了更貴的設備造成了損失。因此，

乙有權請求甲賠償未交付10臺設備所造成的損失。