第一節(jié)法理學
一、法的概念、特征和本質(zhì)
1.法的定義
法是由國家制定、認可并依靠國家強制力保證實施的,以權(quán)利好義務(wù)為調(diào)整機制,以人
的行為及行為關(guān)系為調(diào)整對象,反映由特定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級意志,以確認、
保護和發(fā)展統(tǒng)治階級所期望的社會關(guān)系和價值目標為目的的行為規(guī)范體系。
2.法的特征
(1)調(diào)整行為關(guān)系的規(guī)范。(2)由國家專門機關(guān)制定、認可和解釋,并具有普遍約束力的
社會規(guī)范.(3)以權(quán)利義務(wù)雙向規(guī)定為調(diào)整機制。(4)依靠國家強制力保證實施.
3。法的本質(zhì)
法是統(tǒng)治階級意志的表現(xiàn)。法體現(xiàn)的是整個統(tǒng)治階級的意志,而不是統(tǒng)治階級中個別人
或少數(shù)人的意志,同時也不是統(tǒng)治階級每個成員個人意志簡單的相加。
二、法的淵源
法的淵源,也被稱為法的形式,是指由一定的有權(quán)國家機關(guān)制定的各種規(guī)范性法律文件
的表現(xiàn)形式。當代中國法的淵源主要有:憲法、法律、行政法規(guī)、一般地方性法規(guī)、自治法
規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章等。
(一)法的淵源
1。憲法
作為法的形式,憲法是國家最高權(quán)力機關(guān)經(jīng)由特殊程序制定和修改的,綜合性地規(guī)定國
家、社會和公民生活的根本問題,具有最高法的效力的一種法.憲法規(guī)定國家的根本制度和
根本任務(wù),具有最高的法律地位和法律效力,一切法律、法規(guī)都不得與憲法相抵觸.憲法的修
改,由全國人民代表大會常務(wù)委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議,并由
全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過。
2。法律
法律是由全國人大和全國人大常委會制定、修改、補充、廢止的.根據(jù)《立法法》第7
條規(guī)定:“全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會行使國家立法權(quán)。全國人民代
表大會制定和修改刑事、民事、國家機構(gòu)的和其他的基本法律。全國人民代表大會常務(wù)委員
會制定和修改除應(yīng)當由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律;在全國人民代表大會
閉會期間,對全國人民代表大會制定的法律進行部分補充和修改,但是不得同該法律的基本
原則相抵觸。”
3.行政法規(guī)
行政法規(guī)是由國務(wù)院制定的規(guī)范性法律文件,是國家行政機關(guān)體系中最高的規(guī)范性文
件.
4.地方性法規(guī)
地方性法規(guī),是指法定的地方國家權(quán)力機關(guān)依照法定的權(quán)限,在不同憲法、法律和行政
法規(guī)相抵觸的前提下,制定和頒布的在本行政區(qū)域范圍內(nèi)實施的規(guī)范性文件。
5。自治法規(guī)
自治法規(guī)是民族區(qū)域自治地方,即自治區(qū)、自治州、自治縣人大制定的與民族區(qū)域自治
有關(guān)的規(guī)范性法律文件,包括自治條例和單行條例。自治條例和單行條例可以依照當?shù)孛褡?/p>
的特點,對法律和行政法規(guī)的規(guī)定作出變通規(guī)定,但不得違背法律或者行政法規(guī)的基本原則,
不得對憲法和民族區(qū)域自治法的規(guī)定以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)專門就民族自治地方所作
的規(guī)定作出變通規(guī)定.
6.規(guī)章
規(guī)章通常稱行政規(guī)章,是國家行政機關(guān)依照行政職權(quán)所制定、發(fā)布的針對某一類事件或
某一類人的一般性規(guī)定,是抽象行政行為的一種。規(guī)章包括部門規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。
(二)規(guī)范性法律文件的效力等級
上述各種法的淵源都具有法的效力,但它們的效力等級又是有差別的.
1.憲法具有最高的法律效力,一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、
規(guī)章都不得同憲法相抵觸。
2.法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)
章。
3。地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章,省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)
章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。
4。自治條例和單行條例的優(yōu)先適用效力,經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)的優(yōu)先適用效力。自治條例和
單行條例依法對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的,在本自治地方適用自治條例和
單行條例的規(guī)定:經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的,在
本經(jīng)濟特區(qū)適用經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)的規(guī)定.
5。部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力,在各自的權(quán)限范圍內(nèi)
施行.
6。特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定、新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定的原則:同一機關(guān)制定的法律、行政
法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別
規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定。
三、法的效力
法的效力是指法具體生效的范圍,及法在適用對象、時間和空間三方面的效力范圍。
1。法的對象效力
第一,中國公民、法人好其他組織在中國領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國法,在國外仍受中國法的
保護并履行中國法定義務(wù),同時也遵守所在國的法。第二,我國法律對外國的適用包括兩種
情況:(1)在中國領(lǐng)域內(nèi)的外國人,除享有外交特權(quán)好豁免權(quán)或法有另外規(guī)定者外,一律適
用我國法律;(2)外國人在中國領(lǐng)域外對中國或中國公民、法人犯罪,按中國刑法規(guī)定的最低
刑為三年以上有期徒刑的,可適用中國刑法規(guī)定,但按犯罪地的法不受處罰的除外。
2。法的空間效力
(1)有的法在全國范圍有效;(2)有的法在一定區(qū)域內(nèi)有效;(3)有的法具有域外效力.
3。法的時間效力
是指法的效力的起止時限以及對其實施前的行為有無溯及力。法開始生效的時間:一是
自公布之日起生效;二是公布后經(jīng)過一段時間生效。法終止生效的時間:一是以新法取代舊
法,使舊法終止生效;二是有些法完成了歷史任務(wù)而自然失效;三是發(fā)布特別決議、命令宣布
廢止某項法;四是法本身規(guī)定了終止生效的日期。
注意:法的溯及力,指新法頒布后對它生效前所發(fā)生的事件和行為可加以適用的效力。
法原則上不溯及既往,但法律有特別規(guī)定的除外。
四、法的作用
法的作用泛指法對人們的行為及社會關(guān)系和社會生活發(fā)生的影響。
1.法的規(guī)范作用
作為國家制定的社會規(guī)范,法具有告示、指引、評價、預測、教育和強制等規(guī)范作用.
(1)告示作用:法律代表國家關(guān)于人們應(yīng)當如何行為的意見和態(tài)度。
(2)指引作用:法是通過人們在法律上的權(quán)利和義務(wù)以及違反法律規(guī)定應(yīng)當承擔的責任
來調(diào)整人們的行為的。
(3)評價作用:法律作為一種行為標準好尺度,具有判斷、衡量人們的行為的作用。
(4)預測作用:根據(jù)法律規(guī)定,人們可以預先知曉或估計到人們相互間將如何行為.
(5)教育作用
(6)強制作用:在于制裁違法行為。
2。法的社會作用:
(1)維護統(tǒng)治階級的階級統(tǒng)治。
(2)執(zhí)行社會公共事務(wù)。
五、法的運行過程
(一)立法
1。立法的概念
立法是指由特定主體,依據(jù)一定職權(quán)好程序,運用一定技術(shù),制定、認可和變動法這種
特定社會規(guī)范的活動。
2。中國立法指導思想
當代中國立法總的指導思想是馬克思主義,特別是馬克思主義立法觀。
當代中國立法基本指導思想,是中國化的馬克思主義--思想和理論.
我國現(xiàn)階段立法的指導思想,必須是以建設(shè)有中國特社會主義理論和黨的基本路線為
指導,為實現(xiàn)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)服務(wù),而不能以別的思想為指導,不能離開社會主義解放
生產(chǎn)力、發(fā)展生產(chǎn)力這個根本任務(wù)。
3.中國立法的基本原則
立法的基本原則:(1)立法必須以憲法為依據(jù);(2)立法必須從實際出發(fā);(3)總結(jié)實踐
經(jīng)驗與科學預見相結(jié)合;(4)吸收、借鑒歷史和國外的經(jīng)驗;(5)以最大多數(shù)人的最大利益
為標準,立足全局,統(tǒng)籌兼顧;(6)原則性和靈活性相結(jié)合;(7)保持法律的穩(wěn)定性和連續(xù)性
與及時立、改、廢相結(jié)合。
4。我國立法的基本程序
立法的基本程序包括法律案的提出、法律案的審議、法律草案表決稿的表決和法律的公
布等四個階段。
(1)法律案的提出。法律案的提出是指依法有專門權(quán)限的國家機關(guān)和個人向立法機關(guān)提
出創(chuàng)制、修改、補充或廢止某項法律的法律案。
(2)法律案的審議。法律案的審議是指立法機關(guān)對已列入會議議程的法律案進行審查和
討論。列入全國人大常委會會議議程的法律案,一般經(jīng)過三次常務(wù)委員會會議審議后交付表
決。
(3)法律草案表決稿的表決。這是指立法機關(guān)對法律案經(jīng)過審議后提出的表決稿,正式
表示同意或不同意的活動。這是整個立法活動中最有決定意義的一步。
根據(jù)我國憲法和《立法法》的規(guī)定,一般法律要由全國人大全體代表或常務(wù)委員會全體
組成人員超過半數(shù)通過.
(4)法律的公布。這是立法機關(guān)將獲得通過的法律依法定形式公之于眾(社會)的一個法
定程序
5。當代中國的法律體系
法律體系,也稱為部門法體系,是指一國的現(xiàn)行法律規(guī)范,按照一定的標準和原則,劃
分為不同的法律部門而形成的內(nèi)部和諧一致、有機聯(lián)系的整體。它不包括國際法和已失效的
國內(nèi)法.當代中國的法律體系通常包括下列部門法:憲法、行政法、刑法、民法、商法、經(jīng)
濟法、勞動與社會保障法、自然資源與環(huán)境保護法、訴訟法。
(二)法的實施
1。法的實施中的相關(guān)概念
法律實施包括執(zhí)法、司法和守法。所謂執(zhí)法,是指國家行政機關(guān)依照法定職權(quán)和程序貫
徹和實現(xiàn)法律的活動.所謂司法,也稱法的適用,通常是指國家司法機關(guān)根據(jù)法定職權(quán)好法
定程序,具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動.
2。法律適用的要求和原則
法律適用的要求:(1)準確,指適用法律時,事實要調(diào)查清楚,證據(jù)要準確;(2)合法,
指司法機關(guān)審理案件時要合乎國家法律的規(guī)定,依法辦案;(3)及時,指司法機關(guān)辦案時在正
確、合法的前提下,還必須做到遵守時限。
法律適用的原則:公民在法律面前一律平等;以事實為根據(jù),以法律為準繩;司法機關(guān)
依法獨立行使職權(quán);實事求是,有錯必糾.
3.法律關(guān)系:
(1)法律關(guān)系是在法律規(guī)范調(diào)整社會關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)
系。
(2)法律關(guān)系的基本特征。法律關(guān)系是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系;法律關(guān)系是由國
家強制力保證的社會關(guān)系;法律關(guān)系是以現(xiàn)行法律存在為前提的社會關(guān)系。它不屬于物質(zhì)關(guān)
系,而是一種思想關(guān)系。
(3)法律關(guān)系的構(gòu)成
法律關(guān)系的主體:公民(自然人);機構(gòu)和組織(法人);國家.
法律關(guān)系的客體:物;行為結(jié)果;精神產(chǎn)品;人身。
法律關(guān)系的內(nèi)容:法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
4.違法行為、法律責任與法律制裁
(1)違法行為:違反現(xiàn)行法律規(guī)定并具有社會危害性的有過錯的行為.
構(gòu)成:違法主體,違法客體,違法的主觀要件,違法的客觀要件。
違法的分類:刑事違法,民事違法,行政違法,違憲行為。
(2)法律責任
法律責任,是指因違反法律上的義務(wù)所產(chǎn)生的由相關(guān)主體所應(yīng)承擔的具有法定強制性的
不利后果。
與政治責任、道義責任等其他社會責任相比,法律責任有如下特點:第一,法律責任是
因違反法律上的義務(wù)而產(chǎn)生的責任.法律上的義務(wù)包括法定義務(wù)、約定義務(wù)以及正確行使權(quán)
力、權(quán)利的義務(wù);第二,法律責任具有國家強制性。該責任或由有關(guān)國家機關(guān)依法定職權(quán)和
程序,以直接強制手段實施;或由當事人協(xié)商主動承擔,但以國家強制力作為潛在的保證.
(3)法律制裁
法律制裁是指由專門機關(guān)對違法者依其應(yīng)負的法律責任而采取的強制性懲罰措施。法律
制裁主要有以下幾種:刑事制裁,民事制裁,行政制裁,違憲制裁。
5。法律實施的監(jiān)督
(1)法律監(jiān)督及其構(gòu)成
法律監(jiān)督,是指由所有國家機關(guān)、社會組織和公民對各種法律活動的合法性所進行的監(jiān)
察和督導。法律監(jiān)督的基本構(gòu)成要素一般包括三個方面,即法律監(jiān)督的主體、法律監(jiān)督的客
體和法律監(jiān)督的內(nèi)容.法律監(jiān)督的主體主要可以概括為三類:國家機關(guān)、社會組織和人民眾。
法律監(jiān)督的客體是立法、司法和執(zhí)法機關(guān)及其公職人員進行的公務(wù)活動。通過法律監(jiān)督促使
被監(jiān)督的國家機關(guān)及其工作人員嚴格依法辦事,正確行使權(quán)力.
(2)國家機關(guān)的監(jiān)督
國家機關(guān)的監(jiān)督,是國家機關(guān)為保障法律的切實實施所進行的監(jiān)督。具體包括國家權(quán)力
機關(guān)的監(jiān)督、國家行政機關(guān)的監(jiān)督和國家司法機關(guān)的監(jiān)督。
國家權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督,在我國就是指人民代表大會所進行的監(jiān)督。
行政機關(guān)的監(jiān)督,又稱行政監(jiān)督,是指國家行政系統(tǒng)內(nèi)部、上下級之間存在的法律監(jiān)督,
以及行政系統(tǒng)內(nèi)部設(shè)立的專門機關(guān)的法律監(jiān)督。
司法機關(guān)的監(jiān)督,是我國監(jiān)督制度的重要組成部分,它具體包括檢察機關(guān)的監(jiān)督和審判
機關(guān)的監(jiān)督兩種。
(3)社會的監(jiān)督
指各政黨、各社會組織和人民眾對各種法律活動的合法性進行的監(jiān)督。
六、法與其他社會現(xiàn)象之間的關(guān)系
(一)法與經(jīng)濟基礎(chǔ)的關(guān)系
1、法與經(jīng)濟的聯(lián)系是最根本的聯(lián)系。
2、經(jīng)濟基礎(chǔ)決定法的性質(zhì),經(jīng)濟基礎(chǔ)的發(fā)展變化決定著法的發(fā)展變化;法又反作用于經(jīng)
濟基礎(chǔ)。
3、生產(chǎn)力發(fā)展的水平直接影響法的發(fā)展水平。
4、法在市場經(jīng)濟宏觀調(diào)控中的作用:引導作用;促進作用;保障作用;制約作用.
5、法在規(guī)范微觀經(jīng)濟行為中的作用:確認經(jīng)濟活動主體的法律地位;調(diào)整經(jīng)濟活動中
各種關(guān)系;解決經(jīng)濟活動中的各種糾紛;維護正常的經(jīng)濟秩序。
(二)法與政治、政策
1、法受政治的制約.體現(xiàn)在:政治關(guān)系的發(fā)展變化是影響法的發(fā)展變化的重要因素;政
治體制的改革也制約法的內(nèi)容及其發(fā)展的變化;政治活動的內(nèi)容更制約法的內(nèi)容及其變化。
法又服務(wù)于政治.
2、法與政策的關(guān)系:黨的政策是法律的依據(jù)和指導,法律是政策的規(guī)范化、法律化,是
實現(xiàn)黨的政策的重要工具.
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