2019二級建造師法律法規(guī)復(fù)習(xí)重點(diǎn)
第一章建造師管理制度
第一節(jié)建造師管理制度
一、注冊管理
概念:
注冊建造師
1、通過考核認(rèn)定或考試合格取得資格證書
按規(guī)定注冊取得注冊職業(yè)證書和職業(yè)印章
的專業(yè)技術(shù)人員
2、未取得注冊職業(yè)證書的職業(yè)印章的,不得擔(dān)任大中型建設(shè)工程項目的施工單
位項目負(fù)責(zé)人,不得以注冊建造師的名義從事相關(guān)活動。
(言下之意:小型工程的項目負(fù)責(zé)人不一定需要建筑師擔(dān)任)
相關(guān)考題
1、下列有關(guān)建筑師執(zhí)業(yè)的行為中,合乎我國有關(guān)管理規(guī)定的是(C)
A、李某參加了建造師執(zhí)業(yè)資格考試,在得知考試成績通過后即以建造師的名義
在某工程項目中擔(dān)任項目經(jīng)理。
B、王某從事項目管理工作多年,并以取得一級項目經(jīng)理資質(zhì)證書,經(jīng)所在單位
同意,以建造師的名義在當(dāng)?shù)氐囊粋€項目上擔(dān)任項目經(jīng)理。
C、陳某參加了建造師的執(zhí)業(yè)資格考試,沒有通過,但其單位急需用人,仍然聘
任其為小型項目工程的項目經(jīng)理。
D、吳某參加了建造師的執(zhí)業(yè)資格考試,雖然沒有通過,但其單位因急需用人仍
然以建造師的名義聘任其為某工程的項目經(jīng)理。
2、取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書的人員,以建造師的名義執(zhí)業(yè)的前提規(guī)定(B)
A、備案B、注冊C、審批D、認(rèn)證
3、萬某2006年9月參加全國二級建造師資格考試,假如他成績合格,就可以(C)
A、以建造師的名義擔(dān)任在建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理。
B、通過注冊取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書。
C、取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書,通過注冊以建造師的名義執(zhí)業(yè)。
D、取得建造師執(zhí)業(yè)證書和執(zhí)業(yè)印章。
(一)注冊申請
注冊的受理,審批,核發(fā)方:省,自治區(qū),直轄市人民政府建設(shè)主管部門。核發(fā)
證書后30日內(nèi)報國務(wù)院建設(shè)主管部門備案。
例題:張某受聘于上海閔行區(qū)某工程施工單位,2006年1月在上海浦東新區(qū)報
名參加二級建造師考試,2007年4月在江蘇南通某項目工作期間,獲悉其建造
師考試合格,并已取得資格證書。張某所在工作單位工商注冊在上海奉賢。則張
某(D)
A、可以自行向南通市建設(shè)主觀部門申請注冊。
B、因當(dāng)通過其所在單位向上海事或江蘇省建設(shè)主觀部門申請注冊。
C、因當(dāng)通過其所在單位向奉賢取建設(shè)主觀部門申請注冊。
D、只能通過其所在單位向上海建設(shè)主管部門申請注冊。
1、初始注冊
申請條件:①經(jīng)考核認(rèn)定或考試合格取得資格證書;
②受聘于一個相關(guān)單位;
③達(dá)到繼續(xù)教育要求;
④沒有明確規(guī)定不予注冊的情形。
規(guī)定:①初始注冊申請者,可自資格證書簽發(fā)之日起3年內(nèi)提出申請。
②逾期未申請者,須符合本專業(yè)繼續(xù)教育的要求后方可申請初始注冊。
2、延續(xù)注冊
注冊有效期滿(3年)后需繼續(xù)執(zhí)業(yè)的,應(yīng)當(dāng)在注冊有效期屆滿30日前,按
照規(guī)定申請延續(xù)注冊。延續(xù)注冊的,有效期為3年。
3、變更注冊
在注冊有效期內(nèi),注冊建造師變更執(zhí)業(yè)單位,應(yīng)當(dāng)與原聘用單位解除勞動關(guān)
系,并按照規(guī)定辦理變更注冊手續(xù),變更注冊后仍延續(xù)原注冊有效期。
4、增項注冊
注冊建造師需要增加執(zhí)業(yè)專業(yè)的,應(yīng)當(dāng)按規(guī)定申請增項注冊,并提供相應(yīng)的
資格證明。
前提:須在同一單位內(nèi)申請注冊。
PS:
以上注冊需提交的材料見書P2—P3,其間只有變更注冊需要提交執(zhí)業(yè)印章
例題:
1、以下建造師注冊手續(xù)中應(yīng)當(dāng)提交執(zhí)業(yè)印章的是(C)。
A、初始注冊B、延續(xù)注冊C、變更注冊D、增項注冊
2、工程師李某經(jīng)考試合格取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書后工作單位變動,通過新
聘用單位進(jìn)行的注冊屬于(A)。
A、初始注冊B、延續(xù)注冊C、變更注冊D、增項注冊
3、工程師肖某取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書后,因故沒能在3年內(nèi)申請注冊,3
年后必須(B)方可申請初始注冊。
A、重新取得執(zhí)業(yè)資格B、提供達(dá)到繼續(xù)教育要求的證明材料
C、提供新的業(yè)績證明D、符合繼續(xù)執(zhí)業(yè)的條件
4、注冊建造師延續(xù)執(zhí)業(yè),應(yīng)在注冊有效期滿30日前申請延續(xù)注冊,延續(xù)注
冊的有效期為(B)年。
A、2B、3C、4D、5
5、注冊建造師衛(wèi)某2006年1月辦理了延續(xù)注冊,2007年1月因工作調(diào)動而
辦理了變更注冊,變更后他的注冊證書和執(zhí)業(yè)印章在(A)年內(nèi)有效。
A、2B、3C、4D、5
解題:變更注冊后延續(xù)原注冊有效期,由于已經(jīng)辦理過延續(xù)注冊,并且已經(jīng)
.................................
過了一年,總有效期年減去一年還有二年,所以選答案。
.........
3
..............
A
....
6、(多選題)申請建造師初始注冊的人員應(yīng)當(dāng)具備的條件是(A、B、D、E)
A、經(jīng)考核認(rèn)定或考試合格取得執(zhí)業(yè)資格證書
B、受聘于一個相關(guān)單位
C、填寫注冊建造師初始注冊申請表(注意:這是注冊時提交的資料)
...............
D、達(dá)到繼續(xù)教育的要求
E、沒有明確規(guī)定的不予注冊的情行
(二)不予注冊重點(diǎn):見本筆記本
........
P
.
對比表
...
申請人有下列情形之一的,不予注冊:
1、不具有完全民事行為能力的;
2、申請在2個或2個以上單位注冊的;
3、未達(dá)到注冊建造師繼續(xù)教育要求的;
4、受到刑事處罰,刑事出發(fā)尚未完畢的;
5、因執(zhí)業(yè)活動受刑事處罰,自刑事處罰執(zhí)行完畢之日起至申請注冊之日不滿5
年的;
6、因第5項規(guī)定以外的原因受到刑事處罰,自刑法執(zhí)行完畢之日起到申請注冊
之日不滿3年的;
7、被吊銷注冊證書,自處罰決定之日起到申請注冊之日止不滿2年的;
8、在申請注冊之日前3年內(nèi)擔(dān)任項目經(jīng)理期間,所負(fù)責(zé)項目發(fā)生過重大質(zhì)量和
安全事故的;
9、申請人聘用單位不符合注冊單位要求的;
10、
11、
年齡超過65周歲的;
法律法規(guī)規(guī)定不予注冊的其他情形。
PS:記憶方法:關(guān)鍵詞關(guān)系
.............
例:
因執(zhí)業(yè)活動受刑罰執(zhí)行完不滿5年
其他原因受刑罰執(zhí)行完不滿3年不予注冊
吊銷注冊證書不滿2年
注冊之日前3年發(fā)生質(zhì)量安全事故
(三)注冊證書和執(zhí)業(yè)印章失效的情形
1、聘用單位破產(chǎn)的;
2、聘用單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照的;
3、聘用單位被吊銷或者撤回資質(zhì)證書的;
4、已與聘用單位解除聘用合同關(guān)系的;
5、注冊有效期滿且未延續(xù)注冊的;這些情行都將被注銷注冊證書和執(zhí)業(yè)印章
..................
6、年齡超過65周歲的;
7、死亡或不具有完全民事行為能力的;
8、其他導(dǎo)致注冊失效的情形。
(四)收回注冊證書和執(zhí)業(yè)印章的情形(又稱:注銷證書和執(zhí)業(yè)印章的情形)
.................
有下列情形之一的,由注冊機(jī)關(guān)辦理注消手續(xù),收回注冊證書和執(zhí)業(yè)印章或
者公告其注冊證書和執(zhí)業(yè)印章作廢:
1、規(guī)定的印章失效的情形發(fā)生:既(三)的8個情形
2、依法被撤銷注冊的;
3、依法被吊銷注冊證書的;
4、受到刑事處罰的;
5、法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)注銷注冊的其他情形。
例題:
1、某2007年取得建筑師注冊證書和執(zhí)業(yè)印章,2008年趙某所在單位因違法活
動被吊銷營業(yè)執(zhí)照和資質(zhì)證書,主管部門應(yīng)對趙某作出(D)的決定。
A、不予注冊B、撤消注冊C、吊銷注冊D、注銷注冊
2、因執(zhí)業(yè)活動受到刑罰處罰的人員,處罰完畢滿(D)年,才能申請建造師注
冊。
A、2B、3C、4D、5
考點(diǎn):受刑罰處罰的二個年限,一是因執(zhí)業(yè)受刑罰滿5年;其它原因受刑罰則是
...................................
滿年
.
3
..
3、注冊建造師王某2006年3月1日,因違規(guī)被吊銷注冊證書,正常情況下他只
能在(B)后再申請注冊。
A、2007年3月1日B、2008年3月1日
C、2009年3月1日D、2011年3月1日
考點(diǎn):吊銷注冊證書后的申請年限為年。
................
2
...
4、趙某于2006年9月取得建造師執(zhí)業(yè)資格,但他在2004年3月?lián)雾椖拷?jīng)理
時所負(fù)責(zé)的工程曾發(fā)生重大質(zhì)量事故,則他只有在(A)后才能申請注冊。
A、2007年3月B、2007年9月C、2009年3月D、2009年9月
二、執(zhí)業(yè)管理
1、執(zhí)業(yè)范圍原則性規(guī)定:
①擔(dān)任建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理;
②從事其他施工活動的管理工作;
③法律、行政法規(guī)或國務(wù)院建設(shè)行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。
二級建造師可以擔(dān)任在二級及以下建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的建設(shè)工程項目施工的
項目經(jīng)理。
具體規(guī)定:
①應(yīng)受聘并注冊于一個具有施工資質(zhì)的企業(yè);
②注冊建造師不得同時在二個及二個以上的建設(shè)工程項目上擔(dān)任施工單位
的項目負(fù)責(zé)人;
③在施工過程中形成的有關(guān)工程施工管理文件,應(yīng)當(dāng)由注冊建造師簽字并
加蓋執(zhí)業(yè)印章;
施工單位簽署質(zhì)量合格的文件上,必須有注冊建造師的簽字蓋章。
2、注冊建造師的權(quán)利與義務(wù):(書-P5閱讀了解即可)
..
P4
............
權(quán)利與義務(wù)中都有的一條是:接受繼續(xù)教育(既是權(quán)利也是義務(wù))
..........
有關(guān)練習(xí)題:
1、取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書的人員,應(yīng)當(dāng)受聘并注冊于一個具有(D)資質(zhì)的
企業(yè)。
A、特級B、一級C、甲級D、建設(shè)工程服務(wù)
2、關(guān)于注冊建造師的執(zhí)業(yè)活動,下列說法中正確的是(B)。
A、施工單位的注冊建造師,最多只能同時擔(dān)任二個項目施工的負(fù)責(zé)人。
B、可以從事項目總承包管理、施工管理、建設(shè)工程項目管理服務(wù)、建設(shè)工
程技術(shù)咨詢。
C、經(jīng)受聘單位同意,臨時出借注冊證書和執(zhí)業(yè)印章。
D、在保證執(zhí)業(yè)成果質(zhì)量的前提下,以建造師的名義從事第二職業(yè)。
3、注冊建造師有權(quán)(D)。
A、超出聘用單位業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事執(zhí)業(yè)活動。
B、在二個或二個以上單位受聘或執(zhí)業(yè)。
C、允許信得過的人以自己的名義從事執(zhí)業(yè)活動。
D、對本人執(zhí)業(yè)活動進(jìn)行解釋和辯解。
4、建造師脫離建設(shè)工程施工管理及相關(guān)工作連續(xù)二年以上的,應(yīng)(?)注冊。
A、中止B、變更C、重新D、注銷
4、吳某通過考試取得建造師資格證書后,可以受聘到建設(shè)工程(A、B、C、D)
單位。
A、勘察B、設(shè)計C、施工監(jiān)理D、招標(biāo)代理E、材料供應(yīng)
注意:材料供應(yīng)不屬于建設(shè)工程單位,所以答案是錯的。
...................
E
.......
6、(多選題)
根據(jù)《建造師執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定》,建造師的職業(yè)范圍包括(B、C、D)。
A、擔(dān)任工商管理工作。
B、擔(dān)任建設(shè)工程的項目經(jīng)理。
C、從事其他施工活動的管理工作。
D、法律、建設(shè)法規(guī)或國務(wù)院建設(shè)行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。
E、地方政府根據(jù)當(dāng)?shù)貙嶋H需要規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。
7、(多選題)下列選項中(A、B、D)是注冊建造師享有的權(quán)利。
A、使用注冊建造師名稱。
B、保管和使用本人注冊證書和執(zhí)業(yè)印章。
C、在執(zhí)業(yè)范圍外從事相關(guān)的執(zhí)業(yè)活動。(不允許)
.....
D、對侵犯本人權(quán)利的行為進(jìn)行申述。
E、介入與自己有厲害關(guān)系的商務(wù)。(不允許)
.....
8、(多選題)下列選項中(A、B、D)是注冊建造師享有的義務(wù)。
A、遵守法律、規(guī)范和有關(guān)規(guī)定,恪守職業(yè)道德。
B、執(zhí)行技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和規(guī)章。
C、能力較強(qiáng)者應(yīng)擔(dān)任二個以上建設(shè)工程項目施工的負(fù)責(zé)人。(不允許)
.....
D、保守在執(zhí)業(yè)中知悉的國家機(jī)密及他人的商業(yè)秘密。
E、對本人活動進(jìn)行解釋和辯解。(這條是權(quán)利)
.......
PS:多選題的計分是每選對一個給0.5分,選錯全部沒分,所以當(dāng)已經(jīng)有把握選
...
對了二個,第三和第四個答案寧可放棄,除非你有全部把握。
多選題一般一題是二分。
當(dāng)選了一個答案,第二個沒把握也要賭一下,選你最有把握的一個,以0.5
賭2分還是合算的。
言之,在有把握選對了二個答案時,其他的答案可以放棄的,失分不會多的。
9、王某于2006年11月通過建造師資格考試,2007年6月1日進(jìn)行了注冊,并
取得注冊證書。則下列表述正確的有(B、D、E)。
A、王某須在3年內(nèi)申請初始注冊。(題中已經(jīng)說明進(jìn)行了注冊,所以這句話是對,
.......................
但是不適用本題答案)
..........
B、王某申請延續(xù)注冊時應(yīng)提交原注冊證書。
C、2007年11月王某變更到另一家企業(yè),則變更注冊后的注冊有效期為3年。
..
(錯:變更后的有效期延續(xù)原注冊有效期)
...................
D、王某的初始注冊有效期至2010年5月31日。
E、因增加執(zhí)業(yè)專業(yè),王某申請增項注冊。
10、在下列個項中,不予注冊的情形包括(A、D、E)。
A、甲某曾于1年前因犯罪被判處管制2年。(執(zhí)行中)
.....
B、乙某5年前因故意傷害罪被判處拘役6個月。(執(zhí)行已完)
......
C、丙某今年已經(jīng)63周歲。(未到周歲)
.....
65
.....
D、丁某去年擔(dān)任項目負(fù)責(zé)人其間,該項目發(fā)生重大安全事故。
E、戊某因事故中受傷,被鑒定為限制民事行為能力的人。
12、下列關(guān)于各位建造師的表述,屬于應(yīng)收回建造師執(zhí)業(yè)證書和執(zhí)業(yè)印章的
情形有(A、B、E)。
A、趙某年齡已經(jīng)滿65周歲。
B、錢某所注冊施工企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照。
C、孫某曾于10年前受過刑事處罰。
D、李某申請在二個以上施工企業(yè)注冊執(zhí)業(yè)。(這一條是不予注冊的條款)
.............
E、周某在事故中死亡。
三、執(zhí)業(yè)工程規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)(這一項規(guī)定將被取消估計不會考)
................
只要記:共14個專業(yè)的工程規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)
...
四、監(jiān)督管理
1、管理部門
縣級以上人民政府建設(shè)主管部門和有關(guān)部門履行監(jiān)督檢查職責(zé)時有權(quán)采取
下列措施:
①要求被檢查人員出示注冊證書;(檢查中不得:暫扣、收繳、吊銷注
冊證書)
②要求被檢查人員所在聘用單位提供有關(guān)人員簽署的文件及相關(guān)業(yè)務(wù)
文檔;
③就有關(guān)問題詢問簽署文件的人員;
④糾正違反有關(guān)法律、法規(guī)、本規(guī)定及工程標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范的行為。
2、管理措施之撤銷注冊(書重點(diǎn)理解)
..
P6
.......
重點(diǎn)記憶:①注冊建造師違法從事相關(guān)活動的,查處地:違法行為發(fā)生地。
②誰發(fā)證,誰撤銷。
③撤銷的其他情形(書P6)
(注:都是非正常渠道獲得注冊證書的情況)
....................
練習(xí)題:
1、何某受聘于上海閔行某工程施工單位,2006年9月在上海獲得建造師證
書;2007年4月在江蘇南通某項目工作其間,串通監(jiān)理降低工程質(zhì)量。
何某所在單位工商注冊在上海奉賢。則(D)的建設(shè)行政主管部門應(yīng)依
法對何某查處。
A、閔行區(qū)B、奉賢區(qū)C、上海市D、南通市
要點(diǎn):案發(fā)地查處地
2、(多選題)經(jīng)注冊的建造師因(A、E),將由原注冊管理機(jī)構(gòu)注銷注冊。
A、發(fā)生工程建設(shè)重大安全事故。
B、工地管理混亂,被主管部門通報批評。
C、變更執(zhí)業(yè)單位。
D、工作需要,同時在本公司承包的2個項目上擔(dān)任項目經(jīng)理。
E、受賄行為被判有期徒刑一年,緩期二年執(zhí)行。
注意:D項是禁止行為,但不屬于吊銷注冊的情形。
.......................
3、縣建設(shè)行政主管部門在執(zhí)行監(jiān)督中,發(fā)現(xiàn)建造師丁某在執(zhí)業(yè)活動中涉嫌
違法違規(guī)。則縣建設(shè)行政主管部門無權(quán)采取的措施包括:(A)。
A、吊銷丁某的執(zhí)業(yè)證書。(違反了誰發(fā)證吊銷)
..........
B、要求丁某所在單位提供丁某簽署的文件及相關(guān)業(yè)務(wù)文檔。(屬正確行為)
.......
C、要求丁某就其簽署的文件中存在的問題如實回答。(屬正確行為)
.......
D、將丁某的違法違規(guī)情況和處理結(jié)果告知丁某的注冊機(jī)關(guān)。(屬正確行為)
.......
4、劉某2007年取得建造師注冊證書和執(zhí)業(yè)印章,2008年劉某與所在單位解
除勞動合同并開始在新單位上班,則(D)。
A、劉某應(yīng)辦理注銷注冊手續(xù),同時由新單位重新提出注冊申請。
B、劉某原來單位提出注銷注冊申請,新單位提出新注冊申請。
C、劉某因提出變更注冊申請,同時執(zhí)業(yè)印章繼續(xù)有效。
D、劉某因提出變更注冊申請,同時執(zhí)業(yè)印章失效。
難點(diǎn):不予注冊、吊銷注冊、撤消注冊、注銷注冊的區(qū)別與適用情形。
不予注冊撤消注冊注銷注冊
1、單位破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照
或資質(zhì)證書的
1、不具有完全民事行為能力1、注冊人員濫用職權(quán)準(zhǔn)予注
冊的
2、申請二個或二個以上單位
注冊
3、未達(dá)到繼續(xù)教育要求
4、受到刑事處罰執(zhí)行中(注
意不同起因的年限不同)
5、被吊銷證書未滿2年
6、前3年發(fā)生過重大質(zhì)量安
2、超越法定職權(quán)準(zhǔn)予注冊的2、已與單位解除聘用合同的
3、對不符合條件的申請人準(zhǔn)
予注冊的
4、申請人以欺騙、賄賂等手
段獲得注冊的
5、其他
3、注冊有效期滿未延續(xù)注冊
4、年齡超過65周歲
5、撤消注冊的
6、吊銷注冊證書的
全事故
7、聘用單位不符合要求
8、年齡超過65周歲
9、其他PS:以上都是不正當(dāng)手段取得
...
所以要撤消改正錯誤的發(fā)放
7、執(zhí)業(yè)中受到刑事處罰的
8、死亡或喪失民事行為能力
9、其他
第二節(jié)法律體系和法的形式
一、法律體系(也稱部門法體系)
法律體系包括法律部門
憲法部門:
包括:國家機(jī)關(guān)組織法、選舉法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法、授權(quán)法、
立法法、國籍法等附屬的低層次的法律。
憲法是整個法律體系的基礎(chǔ)。
民法:
民法是調(diào)整作為平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產(chǎn)關(guān)
系和人身關(guān)系的法律。
主要有:
1、《民法通則》
2、單行民事法律:合同法、擔(dān)保法、商標(biāo)法、著作權(quán)法、婚姻法等
商法:
是調(diào)整平等主體之間的商事關(guān)系或商事行為的法律。
主要包括:公司法、證券法、保險法、票據(jù)法、企業(yè)破產(chǎn)法、海商法等
注:我國實行“民商合一”的原則。商法雖然是一個相對獨(dú)立的法律部門,
但民法的許多概念,規(guī)則和原則也通用于商法。
經(jīng)濟(jì)法:
經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國家在經(jīng)濟(jì)管理中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律。
包括:建筑法、招標(biāo)投標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法、稅法等。
行政法:
是調(diào)整國家行政管理活動中各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。
包括:行政處罰法、行政復(fù)議法、行政監(jiān)察法、治安管理處罰法等。
勞動法與社會保障法:
勞動法是調(diào)整勞動關(guān)系的法律,包括:《勞動法》
社會保障法是調(diào)整有關(guān)社會保障、社會福利的法律,包括:安全生產(chǎn)法、消
防法。
自然資源與環(huán)境保護(hù)法:書P7
刑法:書P8
訴訟法:書P8
有關(guān)習(xí)題
1、法律體系是一國的全部現(xiàn)行法律規(guī)范,按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則,劃分為不同
的(A)而形成的內(nèi)部和諧一致,有機(jī)聯(lián)系的整體。
A、法律部門B、法律形式C、法律等級D、法律規(guī)范
2、下列與工程建設(shè)相關(guān)的法規(guī),屬于民法的是(C)。
A、建筑法B、環(huán)境保護(hù)法C、合同法D、安全生產(chǎn)法
(經(jīng)濟(jì)法)(環(huán)境保護(hù)法)(民法)(社會保障法)
.......................
3、社會保障法是調(diào)整有關(guān)社會保障、(B)的法律,包括安全法、消防法等。
A、社會治安B、社會福利C、社會秩序D、社會環(huán)境
4、自然資源與環(huán)境保護(hù)法是關(guān)于保護(hù)環(huán)境和自然資源、(C)和其他公害的法
律。
A、社會治安B、社會福利C、防治污染D、社會環(huán)境
5、(多選題)我國的法律體系(部門法體系)通常包括:憲法、民法、商法、經(jīng)
濟(jì)法、行政法以及(C、D、E)。
A、行政法規(guī)B、地方性法規(guī)C、勞動法與社會保障法
D、自然資源與環(huán)境保護(hù)法E、刑法與訴訟法
二、法的形式
PS:掌握法的縱向和橫向效力
..............
1、法的縱向效力:
憲法法律行政法規(guī)
部門規(guī)章
2、法的橫向效力:
新法優(yōu)先于舊法
特別法優(yōu)先于一般法
不溯及既往原則(溯:回溯、追溯,逆的意思)
............
3、法的制定
①一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得與憲法相抵觸。
②法律的效力低于憲法,但高于其他的法。
③行政法規(guī)的效力低于憲法和法律。
④地方性法規(guī)具有地方性,只在本轄區(qū)內(nèi)有效,有效力低于法律和行政
法規(guī)。
⑤行政規(guī)章包括:部門規(guī)章和地方政府規(guī)章
部門規(guī)章的效力低于法律、行政法規(guī)。
法律、行政法規(guī)。
地方政府規(guī)章的效力低于
同級或上級地方性法規(guī)。
地方性法規(guī)地方政府規(guī)章
法的制定機(jī)關(guān):
憲法
法律
全國人大
全國人大及常委會法律解釋:全國人大常委會(全國人大不負(fù)責(zé)法律解釋)
司法解釋:最高法院(司法解釋與法律解釋有根本的不同
行政法規(guī)
地方性法規(guī)
國務(wù)院
省、較大市人大及常委會
民族自治地方人大
部門規(guī)章國務(wù)院各部委
合稱“法規(guī)”
自治條例和單行條例
地方政府規(guī)章省、較大市政府
合稱“行政規(guī)章”
PS:
...
適用地方法規(guī),國務(wù)院決定。
地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間的沖突解決:
適用部門規(guī)章,國務(wù)院提請全國
人大常委會裁定。
部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間的沖突解決:國務(wù)院決定。
新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定之間的沖突解決:制定機(jī)關(guān)裁決。
例題:
1、法律效力等級是正確適用法律的關(guān)鍵,下述法律效力排序正確的是(D)。
A、國際條約>憲法>行政法規(guī)>司法解釋
B、法律>行政法規(guī)>地方性法規(guī)>部門規(guī)章
C、行政法規(guī)>部門法規(guī)>地方性法規(guī)>地方政府規(guī)章
D、憲法>法律>行政法規(guī)>地方政府法規(guī)
2、行政規(guī)章是由(D)制定的法律規(guī)范性文件,包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。
A、地方人民政府B、最高國家行政機(jī)關(guān)C、國務(wù)院D、國家行政機(jī)關(guān)
3、地方法規(guī)是指省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)
國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會極其常委會,在其(B)規(guī)定的法律規(guī)
范性文件。
A、管轄范圍內(nèi)B、法定權(quán)限內(nèi)C、行政區(qū)劃內(nèi)D、轄區(qū)內(nèi)
4、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間的效力關(guān)系為(D)。
A、部門規(guī)章高于地方政府規(guī)章
B、部門規(guī)章低于地方政府規(guī)章
C、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章具有同等效力
D、二者不可比
PS:這題,我也弄不明白
5、下列關(guān)于法的表述中,不正確的是(C)。
A、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章一般不溯及既往。
B、地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章。
C、特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用一般規(guī)定。
D、新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定。
6、(多選題)
建設(shè)法規(guī)的表現(xiàn)形式多種多樣,以下屬于建設(shè)法規(guī)形式的有(A、B、C)。
A、某省人大常委會通過的建筑市場管理條理。(地方性法規(guī))
.......
B、建設(shè)部發(fā)布的注冊建造師管理辦法。(部門規(guī)章)
......
C、某省人民政府制定的招投標(biāo)管理辦法(地方政府規(guī)章)
........
D、某市人民政府辦公室下發(fā)通知要求公辦學(xué)校全部向外來工子女開放,不收取
任何贊助費(fèi)用。
E、某省建設(shè)行政主管部門下發(fā)的加強(qiáng)安全管理的通知
PS:
要點(diǎn):通知不是法規(guī)的形式
第三節(jié)民法
一、民事法律關(guān)系
什么是法律關(guān)系:
法律關(guān)系的本質(zhì)是受到法律調(diào)整的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。
法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和終止是指由于出現(xiàn)了某些法律事實,當(dāng)事人之間的
權(quán)利義務(wù)得以發(fā)生、變化或消滅。
民法:(書P7)
民法是調(diào)整作為平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)
系和人身關(guān)系的法律。
民事法律關(guān)系是由民法規(guī)范調(diào)整的以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系,包括人身
關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。
(民事法律關(guān)系是平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)
.................................
關(guān)系和人身關(guān)系。)
.........
財產(chǎn)所有關(guān)系(如:所有權(quán))
財產(chǎn)關(guān)系
財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系(如:債權(quán))
民事法律關(guān)系
人格關(guān)系(如:姓名、名稱、名譽(yù)等)
人身關(guān)系
身份關(guān)系(如:收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等)
★法律關(guān)系都是由法律關(guān)系主體、法律關(guān)系客體、法律關(guān)系內(nèi)容三個要素構(gòu)成,
缺少其一就不構(gòu)成法律關(guān)系。
(一)民事法律關(guān)系主體:
是指民事法律關(guān)系中享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人和參與者,包括自然人、
法人和其他組織。
1、自然人:自然人作為民事主體的一種,能否通過自己的行為取得民事權(quán)利、
承擔(dān)民事義務(wù),取決于其是否具有民事行為能力。
所謂民事行為能力,是指民事主體通過自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事
義務(wù)的資格。
民事行為能力分為:完全民事行為能力、
限制民事行為能力、
無民事行為能力三種。
PS:
...
注意:
民事權(quán)利能力和民事行為能力的區(qū)別:
自然人的民事權(quán)利能力始于出生終于死亡;
而民事行為能力則取決于年齡和精神健康狀況。
民事權(quán)利一般權(quán)利能力
特殊權(quán)利能力
出生—死亡(如:繼承)
如:婚姻
≤10周歲,或完全不能辨認(rèn)自己行為的
10周歲—18周歲,或不能完全辨認(rèn)自
己行為的
≥18周歲,或16周歲—18周歲自食其
力的
民事行為能力無民事行為能力
限制民事行為能力
完全民事行為能力
2、法人:法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和
承擔(dān)民事義務(wù)的組織。
注:法人≠法人代表法人不是平時講的意義上的“人”
........................
“能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任”是法人不同與其他非法人組織的核心特征。
法人應(yīng)當(dāng)具備4個條件:
i.依法成立;
ii.
iii.
iv.
有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費(fèi);
有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所;
能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
法人特征:法人具有獨(dú)立的人格、獨(dú)立的財產(chǎn)、獨(dú)立的責(zé)任
法人也具有行為能力,法人的民事行為能力是法律賦予法人獨(dú)立進(jìn)行民事活
動的能力,其行為總是有限的。由其成立的宗旨和業(yè)務(wù)范圍所決定。法人的行為
能力始于法人的成立而終于法人的撤銷。
3、其他組織(又稱非法人組織):法人以外的其他組織。
如:合伙制的企業(yè)、分公司
(二)民事法律關(guān)系客體
民事法律客體是指民事法律關(guān)系之間權(quán)利與義務(wù)所指向的對象。
了解:
...
法律關(guān)系客體的種類包括:財、物、行為、智力成果
財:一般指資金及各種有價證券
物:法律關(guān)系主體支配的、在生產(chǎn)和生活所需要的客觀實體。
法律意義上的“物”應(yīng)具備的條件:①人可以控制、②有經(jīng)濟(jì)價值
行為:作為法律關(guān)系客體的行為是指義務(wù)人所要完成的能滿足權(quán)利要求結(jié)
果。
這種結(jié)果表現(xiàn)為二種:
i.物化的結(jié)果(房屋、道路、道路等建設(shè)工程項目)
ii.非物化的結(jié)果(如:企業(yè)對員工的培訓(xùn)行為)
智慧成果:是指通過某種物體或大腦記載下來并加以流傳的思維成果
例如:文學(xué)作品
智力成果屬于非物質(zhì)財富,也稱精神產(chǎn)品
(三)民事法律關(guān)系內(nèi)容:
是指法律關(guān)系主體之間的法律權(quán)利和法律義務(wù)。
分為:法定的權(quán)利和義務(wù)
約定的權(quán)利和義務(wù)
關(guān)于民事權(quán)利之:支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)的概念(有助于對課程
內(nèi)容的理解)
民事權(quán)利概念例
支配權(quán)對權(quán)利標(biāo)地的直接支配而不受他人物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)
非法干涉的權(quán)利
請求權(quán)請求他人為或不為一定行為的權(quán)利債權(quán)
形成權(quán)依自己的行為,使自己與他人之間的撤消權(quán)、解除權(quán)、追認(rèn)權(quán)
法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利
抗辯權(quán)依法對抗他人請求權(quán)的權(quán)利同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯
權(quán)、不安抗辯權(quán)、先訴抗辯權(quán)
PS:總結(jié)
自然人
主體法人
其他組織
民事法律關(guān)系構(gòu)成要素客體
民事權(quán)利
內(nèi)容
民事義務(wù)
法律關(guān)系客體體現(xiàn)出設(shè)定法律關(guān)系的目的;
...................
法律關(guān)系內(nèi)容決定著法律關(guān)系的性質(zhì)。
.................
習(xí)題:
1、以下不可能成為民事法律關(guān)系主體的是(D)。
A、無民事行為能力的人(屬于自然人)B、無國籍的人(屬于自然人)
C、稅務(wù)局(屬于法人)D、董事會(既不是法人也不是其他組織)
PS:這題比較刁鉆,大概記住答案吧
.................
2、決定民事法律關(guān)系性質(zhì)的是民事法律關(guān)系的(C)。
A主體B、客體C、內(nèi)容D、要素
3、法律關(guān)系的產(chǎn)生,是指法律關(guān)系主體之間形成了一定的(A)關(guān)系。
A、權(quán)利和義務(wù)B、合法C、合同D、財產(chǎn)
4、作為法律關(guān)系客體的行為是指(C)所要完成的能滿足權(quán)利人要求的結(jié)果,
這種結(jié)果表現(xiàn)為物化結(jié)果和非物化結(jié)果。
A、行為人B、能力人C、義務(wù)人D、權(quán)利人
5、(多選題)根據(jù)《民法通則》第55條、第56條的規(guī)定,民事法律行為應(yīng)當(dāng)具
備的條件是:法律行為主體具有相關(guān)的民事權(quán)利能力和行為能力。以及(A、B、
D)。
A、行為人意思表示真實;B、行為內(nèi)容合法;C、行為人合法;
D、行為形式合法;E、行為執(zhí)行合法;
6、以下關(guān)于民事權(quán)利和義務(wù)表述正確的是(D)。
A、權(quán)利是指法律關(guān)系主體有權(quán)進(jìn)行各種活動;
B、義務(wù)是指法律關(guān)系主體必須按合同約定承擔(dān)應(yīng)負(fù)的責(zé)任;
C、權(quán)利和義務(wù)主體都是特定的;
D、權(quán)利和義務(wù)都是相對應(yīng)的;
7、以下(B)不屬于法律關(guān)系客體。
A、在建工程;B、抗辯權(quán)(屬于民事權(quán)利)
C、侵權(quán)行為;D、商業(yè)秘密;
8、(多選題)甲建筑公司承接由乙房地產(chǎn)公司的5棟住宅樓的施工業(yè)務(wù),甲與乙
簽定了工程承包合同。隨即甲建筑公司向丙設(shè)備租賃公司租用鋼管10噸,挖掘
機(jī)一臺,并簽定了租賃合同。在以上的工程承包合同及租賃合同中,屬于法律關(guān)
系客體的有(B、D、E)。
A、5幢住宅樓的銷售權(quán);(既不是合同范圍內(nèi),此外權(quán)也不屬于客體的種類)
.......................
B、建造住宅樓的施工行為;(行為)
....
C、10噸鋼管所有權(quán);(所有權(quán)不是客體,如果答案改為“10噸鋼管”,就是
.........................
“物”屬于客體的種類之一,就要選進(jìn)答案)
....................
D、10噸鋼管的使用權(quán);(行為)
....
E、挖掘機(jī)的使用權(quán);(行為)
....
9、下列(D)不能夠成為法律意義上的“物”。
A、國有土地;B、水流;C、礦藏;D、太陽(人不能控制、無價)
..........
10、民事主體所享有的權(quán)利和應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)是民事法律關(guān)系的(D)。
A、概念;B、客體;C、結(jié)果D、內(nèi)容
(四)民事法律關(guān)系的變更
構(gòu)成法律關(guān)系的三個要素如果發(fā)生變化,就會導(dǎo)致這個特定的法律關(guān)系發(fā)生
變化,所以,法律關(guān)系的變更分為:
主體變更①主體數(shù)目發(fā)生變化②主體改變(又稱合同轉(zhuǎn)讓)
客體變更①客體范圍變更②客體性質(zhì)的變更
內(nèi)容變更①權(quán)利增加②權(quán)利減少
(五)民事法律關(guān)系的終止:是指民事法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)不復(fù)存在,
彼此喪失了約束力。
1、自然終止。(目的達(dá)到)
法律關(guān)系的終止分為2、協(xié)議終止(目的沒有實現(xiàn),雙方共同行使解除權(quán))
3、違約終止(單方行使解除,目的沒有實現(xiàn))
①主體一方違約
②發(fā)生不可抗力:不承擔(dān)違約責(zé)任。
習(xí)題:
1、甲公司決定向乙公司購買一批進(jìn)口鋼材,簽定合同前,甲得知乙新到一批采
用新技術(shù)生產(chǎn)的進(jìn)口鋼材,于是決定改購買這批新品種的鋼材。甲乙之間法律關(guān)
系的變化屬于(B)。
A、主體變更;B、客體變更;C、權(quán)利變更;D、義務(wù)變更
2、當(dāng)事人一方破產(chǎn)導(dǎo)致的民事法律關(guān)系終止稱為(D)
A、自然終止;B、破產(chǎn)終止;C、協(xié)議終止;D、違約終止
PS:
...
關(guān)于法律事實
i.違法行為、違約行為均屬于法律事實;
ii.法律關(guān)系的產(chǎn)生需要有法律事實的出現(xiàn),法律事實變更、終止同樣
需要有法律事實出現(xiàn)。
二、民事法律關(guān)系行為的成立要件
(一)民事法律行為的概念:
民事法律行為,是指公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的
合法行為。
(二)要式法律行為和不要式法律行為
1、要式法律行為指法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用特定形式的民事法律行為。
2、不要式法律行為指法律沒有規(guī)定特定形式,采用書面、口頭或其他任何形式
均可成立的民事法律行為。
(三)民事法律行為的成立要件
1、法律行為主體具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力
如果改為“完全的”則是錯誤的說法
2、行為人意思表示真實(是指效果意思與表示意思一致)
如果改為“一致”則是錯誤的說法
3、行為內(nèi)容合法①不得與法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)范相抵觸
②不得違背社會公德,不得損害社會公共利益
4、行為形式合法
習(xí)題:
1、民事活動中,當(dāng)事人意思表達(dá)真實是指行為人(D)。
A、言行要有法律根據(jù);B、作出承諾;C、語言規(guī)范;
8、是指效果意思與表示意思一致;
2、一下不屬于民事法律行為成立的要件是(A)。
A、行為人具有完全民事行為能力(應(yīng)該是相應(yīng)的)
B、行為人意思表達(dá)真實;
C、行為內(nèi)容合法,并不違反社會公共利益;
D、不存在以合法形式掩蓋非法目的;
3、以下屬于民事法律行為的是(A)。
A、招標(biāo)人甲以侵權(quán)為由追究投標(biāo)人的串通投標(biāo)行為。
B、建設(shè)單位乙依法進(jìn)行報建登記(不屬于設(shè)立民事權(quán)利于義務(wù)的行為)
C、分包商丙與施工隊長張某訂立內(nèi)部承包協(xié)議(違法行為)
D、丁某與女友相約去看電影(屬于事實行為)
4、民事法律行為,是指公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的
合作關(guān)系,下列屬于民事法律行為的是(B)。
A、某施工企業(yè)被迫與工程所在地的一家勞務(wù)公司訂立一份高于市場價的砂
子運(yùn)輸合同。
B、某施工單位委托一工程咨詢公司負(fù)責(zé)項目的索賠服務(wù)。
C、為了謀取中標(biāo),某施工單位與一開發(fā)企業(yè)訂立一份合作開發(fā)合同。
D、某分包單位在未征得總包單位同意的情況下,將工程再次分包。
5、根據(jù)《合同法》第270條的規(guī)定,建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。因此,
訂立建設(shè)工程合同的行為屬于(D)法律行為。
A、民事;B、合同;C、非要式;D、要式
6、民事法律行為的形式是行為人進(jìn)行(B)的形式。
A、法律表示;B、意思表示;C、規(guī)范表示;D、行為表示
PS:民事法律行為是以意思表示為要素的合法行為
.......................
7、(多選題)下列選項中,屬于民事法律行為的有(A、D、E)。
A、某建筑企業(yè)與建設(shè)單位簽定施工合同;
B、稅務(wù)機(jī)關(guān)征收營業(yè)稅;
C、某總承包單位將主體結(jié)構(gòu)分包給某施工企業(yè);
D、建設(shè)單位變更設(shè)計內(nèi)容;
E、甲施工單位與乙施工單位達(dá)成聯(lián)合投標(biāo)協(xié)議;
概念重復(fù)記憶:
.......
民事法律關(guān)系,是由民法所調(diào)整的具有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的社會關(guān)系。
民事行為的自愿特征:
第一、民事主體有權(quán)決定自己是否參加某項民事活動,是否從事某種民事行
為,是否設(shè)立、變更、終止某一民事法律關(guān)系。
第二、民事主體作為民事行為的當(dāng)事人,有權(quán)依法充分自由地表達(dá)其真實意
愿,以實現(xiàn)其民事行為的目的。
第三、民事主體之間在從事民事行為時應(yīng)當(dāng)相互協(xié)商,彼此就某一民事法律
關(guān)系的設(shè)立、變更、終止達(dá)成一致的協(xié)議。
第四、民事主體依法自由從事民事行為,不受其他任何組織或者個人的不法
干預(yù)。
理解民事法律關(guān)系的內(nèi)容,應(yīng)當(dāng)把握三點(diǎn):
第一、民事法律關(guān)系的內(nèi)容由民事權(quán)利和民事義務(wù)構(gòu)成。民事權(quán)利,是指民
法所確認(rèn)的民事主體享有某種民事利益的可能性。民事義務(wù),是指民事主體依法
應(yīng)當(dāng)為一定行為或不為一定行為從而使相對的民事主體實現(xiàn)其利益的必要性。
第二、民事權(quán)利與民事義務(wù)是直接相互對應(yīng)的。在任何一個具體的民事法律
關(guān)系中,一方民事主體享有的民事權(quán)利,都需要另一方民事主體承擔(dān)相應(yīng)的民事
義務(wù)。
第三、民事權(quán)利表現(xiàn)為法律保障其實現(xiàn)的性質(zhì),民事義務(wù)體現(xiàn)為法律強(qiáng)制其
履行的特性。
重點(diǎn):
...
應(yīng)特別注意民事行為、事實行為和民事法律行為的概念區(qū)別。
...........................
1、民事行為是以意思表示為內(nèi)在要素的行為;
2、事實行為屬于構(gòu)成行為;
3、民事法律行為是以意思表示為要素的合法行為。
4、民事行為包括無效民事行為、可變更可撤銷的民事行為、效力未定的民
事行為和民事法律行為。(這條書上沒講,給大家參考堅強(qiáng)書本的理解)
.....................
民事法律行為的概念和特征。
民事法律行為是民事主體設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。
民事法律行為具有下列特征:
1.應(yīng)是民事主體實施的以發(fā)生民事法律后果為目的的行為;
2.應(yīng)是以意思表示為構(gòu)成要素的行為;
3.應(yīng)是合法行為。
三、代理制度
(一)代理的含義
PS:代理是一種事實行為
公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。
代理的基本結(jié)構(gòu):代理是代理人于代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義向第三人意思
表示或受領(lǐng)意思表示,該意思表示直接對本人(指被代理人)生效的民事法律行
為。
被代理人
內(nèi)部授權(quán)委托或法律規(guī)定
代理人
外部行為
第三人
特征:
代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義實施民事法律行為;
二者缺一不可
被代理人對代理人的代理行為,承擔(dān)民事責(zé)任。
(二)代理的種類
i.委托代理:是代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進(jìn)行的代理;
ii.法定代理:是根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理;(不需指定過程)
iii.指定代理:是根據(jù)人民法院或者所有權(quán)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理;(需
要指定過程)(②和③都屬于法定代理)
............
PS:委托代理、法定代理和指定代理的關(guān)鍵區(qū)別是依據(jù)不同。
............................
(三)代理人與被代理人的責(zé)任承擔(dān)
1、當(dāng)授權(quán)不明確時,代理人與被代理人的責(zé)任承擔(dān)(又稱:有權(quán)代理)
委托書授權(quán)不明的,被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任,代理人負(fù)連帶責(zé)
任。
①沒有代理權(quán)
2、無權(quán)代理②超越代理權(quán)的責(zé)任承擔(dān)
③代理權(quán)終止后的行為
(1)經(jīng)被代理人追認(rèn),被代理人承擔(dān)民事責(zé)任;
(2)被代理人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的,
視為同意;
(3)未經(jīng)被代理人追認(rèn)的,由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。
2、代理人不履行職責(zé)的責(zé)任承擔(dān):
(1)對給被代理人造成損害的,代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;
(2)代理人和第三人串通,損害被代理人的利益,由代理人和第三人
負(fù)連帶責(zé)任。
3、代理事項違法的責(zé)任承擔(dān):
代理人和被代理人負(fù)連帶責(zé)任。
4、轉(zhuǎn)托他人代理的責(zé)任承擔(dān):
如果被代理人不同意轉(zhuǎn)托的,代理人對所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任;
緊急情況除外。
(四)代理終止
1、委托代理的終止:
①代理事務(wù)完成;
②取消委托或辭去委托;
③代理人死亡;注意:這里沒有被代理人死亡。
④代理人喪失民事行為能力;
⑤作為代理人、被代理人的法人終止;
2、法定代理或指定代理終止:
①被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力;
②被代理人或者代理人死亡;
③代理人喪失民事行為能力;
④取消指定;
⑤監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅;
相關(guān)習(xí)題:
1、下列各項中不屬于委托代理關(guān)系終止的原因是(B)。
...
A、被代理人取消委托(屬于委托代理終止)
..........
B、被代理人死亡(屬于法定代理或指定代理終止)
.............
C、代理人辭去代理(屬于委托代理終止)
..........
D、代理人死亡(屬于委托或指定代理終止)
.............
2、以下不屬于無權(quán)代理的是(A、B、C)。
A、沒有代理權(quán)進(jìn)行活動;
B、超越代理權(quán)進(jìn)行活動;
C、代理權(quán)終止后進(jìn)行活動;
D、濫用代理權(quán)進(jìn)行活動;(部分有權(quán)代理,部分無權(quán)代理)
E、代理權(quán)限約定不明確;(屬于有權(quán)代理)
3、法定代理主要是為了維護(hù)限制民事行為能力人或者無民事行為能力人的合法
權(quán)益設(shè)計的,法定代理屬于全權(quán)代理,法定代理人原則上應(yīng)代理被代理的有
關(guān)(D)方面的一切民事法律行為和其他允許代理的行為。
A、生意;B、財產(chǎn);C、合同;D、責(zé)權(quán)
4、以下構(gòu)成代理關(guān)系的是(A)。
A、建設(shè)單位與監(jiān)理單位;B、招標(biāo)人與評標(biāo)委員會
C、總包與分包D、聯(lián)合體牽頭人與聯(lián)合體成員
注意:本題是從題意上選擇A,但是他們之間不一定構(gòu)成代理關(guān)系。
5、由于不具備編寫招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的能力,甲房地產(chǎn)公司依照《招標(biāo)投標(biāo)
法》有關(guān)規(guī)定,與乙招標(biāo)代理公司簽定了一份合同,由乙公司負(fù)責(zé)公開招標(biāo)
工作,請問:甲、乙之間的這種法律關(guān)系屬于(C)。
A、法定代理;B、指定代理C、委托代理D、無權(quán)代理
四、財產(chǎn)權(quán)制度
1、以所有權(quán)為核心的有體財產(chǎn)權(quán)制度
財產(chǎn)權(quán)體系包括:2、以知識產(chǎn)權(quán)為主體的無體財產(chǎn)權(quán)制度
3、以債權(quán)、繼承權(quán)等為內(nèi)容的其他財產(chǎn)權(quán)制度
重點(diǎn):債權(quán)、物權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)
關(guān)于債權(quán):
(一)債的概念:債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定,在當(dāng)事人之間產(chǎn)生
的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。
PS:債是請求他人為一定給付的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系,是法律關(guān)系的一種。
給付有二個含義1、作為;2、不作為
(二)債的發(fā)生根據(jù):是能夠引起債的發(fā)生的法律事實。
(這個法律事實就稱為債權(quán))
債的發(fā)生根據(jù)主要有:
1、合同:合同是引起債務(wù)關(guān)系發(fā)生的最主要、最普通的根據(jù);
債權(quán)≈權(quán)利(要回來)
..........
債務(wù)≈義務(wù)(給出去)
..........
2、侵權(quán)行為:是指行為人不法侵害他人的財產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)的行為;
因侵權(quán)而產(chǎn)生的債,又稱為“致人損害之債”
3、不但得利:是指沒有法律或合同根據(jù),有損于他人而取得的利益。
不當(dāng)?shù)美坏┌l(fā)生,不但得利人負(fù)有返還的義務(wù)
(注意:沒有賠償義務(wù))
4、無因管理:是指既未受人之托,也不負(fù)有法律規(guī)定的義務(wù),而是自覺為他人
管理事務(wù)的行為,其事務(wù)被管理者負(fù)有賠償管理者在管理過程中所支付的合
理費(fèi)用及直接損失的義務(wù)。
5、債的其他發(fā)生根據(jù):遺贈、撫養(yǎng)、發(fā)現(xiàn)埋藏物等。
(三)債的消滅(考試重點(diǎn))
指:因一定的法律事實的出現(xiàn)而使既存的債務(wù)關(guān)系在客觀上不復(fù)存在。
1、債因履行而消滅:(自然終止)債權(quán)人的利益得一實現(xiàn);
2、債因抵消而消滅:
(1)必須是對等債務(wù)
需符合的條件:(2)必須是同一類的給付之債;
(3)同類的對等之債都已到履行限期;
3、債因提存而消滅:
提存的含義:
①指債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕接受履行;
②債權(quán)人下落不明;
③數(shù)人就同一債權(quán)主張權(quán)利,債權(quán)人一時無法確定;
而致使債務(wù)人一時難以履行債務(wù),經(jīng)公證機(jī)關(guān)證明或人民法院的裁決,債務(wù)人可
以將履行的標(biāo)的物提交有關(guān)部門保存的行為。
提存是債務(wù)履行的一種方法。如果超過法律規(guī)定的期限,債權(quán)人仍不領(lǐng)取提
存標(biāo)的物,應(yīng)當(dāng)歸國庫所有。
4、因混同而消滅:
混同,是指一具體的之債的債權(quán)人和債務(wù)人合為一體。
5、因免除而消滅:
免除,是指債權(quán)人放棄債權(quán)。
6、因當(dāng)事人死亡而解除:僅指具有人身性質(zhì)的合同之債。(因為人身關(guān)系是不可
.........
繼承和轉(zhuǎn)讓的)
......
相關(guān)習(xí)題:
1、在建設(shè)工程合同關(guān)系中,承包人有請求發(fā)包人按照合同的約定支付工程價款
的權(quán)利,而發(fā)包人則因相應(yīng)地按照合同約定向承包人支付工程價款的義務(wù)。這些
都是特定當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系,因此都是(D)的關(guān)系。
A、債權(quán);B、權(quán);C、責(zé)權(quán);D、債
提示:
...
債權(quán):只包含權(quán)利;
.........
債:有二個含義,一是債權(quán),二是債務(wù)。
..................
2、張某原是甲建筑公司的采購員,辭職后與王某合辦一家乙建筑設(shè)備租賃公司。
張某現(xiàn)以甲公司的名義與長期負(fù)責(zé)甲公司大客戶丙公司簽了3000噸鋼材購銷合
同,丙公司對張某辭職并不知情,則對該合同承擔(dān)付款義務(wù)的應(yīng)該是(A)。
A、甲建筑公司;B、乙建筑設(shè)備租賃公司
C、張某;D、張某、王某與乙建筑設(shè)備租賃公司
PS:(1)這題的債是因合同而產(chǎn)生的,合同的雙方是甲建筑公司和丙公司,張在
.....................................
中間是表代理行為,承擔(dān)付款義務(wù)的是甲建筑公司,這個法律關(guān)系履行結(jié)束后,
...................................
甲公司可以向張某起訴,追回公司的損失。
...................
(2)張某的行為,與乙公司無關(guān)。
................
3、不當(dāng)?shù)美侵笡]有法律或合同根據(jù),有損于他人而獲得的利益。下列情況
能發(fā)生不當(dāng)?shù)美氖牵―)。
A、施工單位向工人支付工資;B、施工單位為工人辦理社會保險
C、施工單位為工人發(fā)放降溫費(fèi);D、施工單位計算錯誤多給張某三天工錢。
3、承包商有責(zé)任在沒有竣工驗收之前保護(hù)好工程,這是基于(A)之債。
A、合同;B、無因管理;C、侵權(quán)行為;D、不當(dāng)?shù)美?/p>
4、(多選題)下列行為中,一般不能引起債的法律關(guān)系產(chǎn)生的是(A)。
A、乙建設(shè)單位向若干施工企業(yè)發(fā)出招標(biāo)公告;
B、某企業(yè)在銀行取款時,由于工作人員疏忽,多支付其2萬元;
C、施工企業(yè)塔式起重機(jī)倒塌將附近一超市砸毀;
D、設(shè)單位將施工企業(yè)遺留的施工設(shè)備代為保管。
關(guān)于物權(quán):
(一)物權(quán)的概念:物權(quán)是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的
權(quán)利。通常包括:所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。
(二)物權(quán)的種類:
自物權(quán)(所有權(quán)):包括占有、使用、收益、處分四項權(quán)能。
例:土地承包經(jīng)營權(quán)
物權(quán)建設(shè)用地使用權(quán)
用益物權(quán)宅基地使用權(quán)
(占有、使用、收益)地役權(quán)
居住權(quán)
他物權(quán)
抵押權(quán)(不動產(chǎn)、動產(chǎn))(不轉(zhuǎn)移占有)
擔(dān)保物權(quán)質(zhì)押權(quán)(動產(chǎn)、財產(chǎn)權(quán)利)(轉(zhuǎn)移占有)
留置權(quán)(動產(chǎn))(轉(zhuǎn)移占有)
(三)物權(quán)的保護(hù)
物權(quán)受到侵害的,權(quán)利人可以通過和解、調(diào)解等途徑解決,也可以依法
向人民法院提起訴訟。
物權(quán)保護(hù)應(yīng)當(dāng)采取如下方式:
1、因物權(quán)的歸屬和內(nèi)容發(fā)生爭議的,利害關(guān)系人可以請求確認(rèn)權(quán)利;
2、被無權(quán)占有人占有不動產(chǎn)或動產(chǎn)的,權(quán)利人可以請求返還原物;
不能返還原物或者返還原物后仍有損失的,可以請求損失賠償。
3、造成不動產(chǎn)或者動產(chǎn)損毀的,權(quán)利人可以請求恢復(fù)原狀;
不能恢復(fù)原狀的或者恢復(fù)原狀后仍有損失的,可以請求損害賠償。
4、妨礙行使物權(quán)的,權(quán)利人可以請求排除妨礙。
5、有可能危及行使物權(quán)的,權(quán)利人可以請求消除危險。
6、侵害物權(quán),造成權(quán)利人損害的,權(quán)利人可以請求損害賠償。
PS:
...
物權(quán)的保護(hù)法中不存在“違約賠償”,因無“約”可違。
對物權(quán)的侵權(quán)構(gòu)成的是侵權(quán)責(zé)任。
物權(quán)確權(quán)只能向法院請求。
相關(guān)習(xí)題:
1、(多選題)某承包商為了獲得銀行的貸款,將自己在建的房屋進(jìn)行了抵押。銀
行對房屋的這種物權(quán)屬于(A、C)。
A、他物權(quán);B、用益物權(quán);C、擔(dān)保物權(quán);D、地役權(quán);E、自物權(quán)
5、民法上所謂的他物權(quán)是指(B)。
A、他人所享有的物權(quán);B、在他人的所有物上享有的物權(quán);
C、某些特定物上的物權(quán);D、沒有所有人的物權(quán);
6、我過《民法通則》規(guī)定的國有土地使用權(quán)屬于(D)。
A、所有權(quán);B、擔(dān)保物權(quán);C、限制物權(quán);D、用益物權(quán);
7、購房者購買未竣工的房屋所獲得的權(quán)利在本質(zhì)上屬于(A)。
A、債權(quán);B、物權(quán);C、所有權(quán);D、使用權(quán)
關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)
知識產(chǎn)權(quán)是指民事主體對智力成果享有的專有權(quán)利。
1、具有人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì)(人身性)
2、專有性(獨(dú)占性、排他性)
知識產(chǎn)權(quán)4項特征:3、地域性
4、時間性
依法成立的知識產(chǎn)權(quán)只有在法律規(guī)定的期限內(nèi)有效,超過法定保護(hù)期后,該
權(quán)利將不受法律保護(hù)。
知識產(chǎn)權(quán)包括:著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)
主體:作者與著作人
著作權(quán)客體:著作權(quán)的保護(hù)對象。具有①獨(dú)創(chuàng)性
即:作品
并能②以某種有形形式
復(fù)制的智力成果
人身權(quán):①發(fā)表權(quán)②署名權(quán)
內(nèi)容:③修改權(quán)④保護(hù)作品完整權(quán)
財產(chǎn)權(quán):①使用權(quán)②許可使用權(quán)③轉(zhuǎn)讓權(quán)④獲得報酬權(quán)
①發(fā)明人或設(shè)計人
主體:專利申請人及其繼承人即:②發(fā)明人或者設(shè)計人的單位
③受讓人
知識產(chǎn)權(quán)專利權(quán)客體:專利權(quán)保護(hù)的對象,
即:發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計
有效期:發(fā)明專利的期限是20年
實用新型、外觀設(shè)計專利的期限是10年
起算日:申請專利日
內(nèi)容:
主體:商標(biāo)注冊人(享有商標(biāo)專用權(quán))
商標(biāo)權(quán)客體:注冊商標(biāo)(未注冊商標(biāo)不受商標(biāo)權(quán)保護(hù))
有效期:10年(自核準(zhǔn)日起算)
商業(yè)秘密
對于損害公共利益或情節(jié)嚴(yán)重的侵權(quán)行為,可由著作權(quán)行政部門依法追究其行政責(zé)任。
相關(guān)習(xí)題:
1、我國承認(rèn)并以法律形式加以保護(hù)的主要知識產(chǎn)權(quán)有(A、B、C)。
A、著作權(quán);B、專利權(quán);C、商標(biāo)權(quán);D、商業(yè)秘密;E、肖像權(quán)
1、工程師張某獲得了一個發(fā)明專利,則下列說法正確的是(C)。
A、任何時候,未經(jīng)張某允許,其他人都不可以使用這項技術(shù)。(過了法定期
限就可以)
B、其專利權(quán)在任何地點(diǎn)都會受到保護(hù)(專利權(quán)具有地域性)
C、張某不可能永遠(yuǎn)通過轉(zhuǎn)讓這項專利獲得利益。
D、這項專利必須以張某名字命名。
3、根據(jù)《專利法》第6條第1款的規(guī)定,執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本
單位物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造為(A)發(fā)明創(chuàng)造,該發(fā)明創(chuàng)造申請專利的
權(quán)利屬于該單位。
A、職務(wù);B組織;C、集體;D、部門
PS:這題的相關(guān)內(nèi)容書上沒有,了解即可。
....................
五、關(guān)于訴訟時效制度
訴訟時效:是指權(quán)利人在法定其間內(nèi),未向人民法院提起訴訟請求保護(hù)其權(quán)利時,
法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的制度。
(一)超過訴訟時效其間的法律后果
1、勝訴權(quán)消滅
什么是勝訴權(quán):
勝訴權(quán)就是向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的權(quán)利;
勝訴權(quán)的存在,可以使得當(dāng)事人的民事權(quán)利得到保護(hù)。
超過了訴訟時效其間,法律消滅了當(dāng)事人的勝訴權(quán),這就意味著當(dāng)事人的民事權(quán)利
已經(jīng)得不到法律的保護(hù)了。
2、實體權(quán)利不消滅:超過訴訟時效其間,當(dāng)事人自愿履行的,不受訴訟時
效限制,債務(wù)人履行義務(wù)后,不得要求返還。
(二)訴訟時效期間的種類(必考)
1、普通訴訟時效期間通常為2年
2、短期訴訟時效期間為1年
有:
①身體受到傷害要求賠償?shù)模?/p>
②延時或拒付租金的;
③出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;
④寄存財物被丟失或損毀的。
3、特殊訴訟時效:由特別法規(guī)定訴訟時效
例:涉外合同期間為4年;
海上運(yùn)輸向承運(yùn)人要求的賠償請求權(quán),時效其間為1年。
4、權(quán)利的最長保護(hù)期限:從權(quán)利被侵害之日起超過20年的,人民法院不予
保護(hù)。
PS:訴訟時效期間的算法:從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算;
訴訟時效只與請求(債權(quán))有關(guān),與支配權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)無關(guān)。
(三)訴訟時效的中止和中斷(必考)
1、訴訟時效中止:(暫停的意思)(客觀)
在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)(這是中止的前提),因①不可抗力或
.......
者②其他障礙不能行使請求權(quán)的,訴訟時效中止。
從中止時效的原因消除之日起,訴訟時效期間繼續(xù)計算。
2、訴訟時效中斷:(歸零:從零起算的意思)(主觀)
①訴訟時效因提起訴訟而中斷:
于訴訟終結(jié)或法院作出裁判時重新計算,權(quán)利人申請執(zhí)行程序的,
應(yīng)以執(zhí)行程序完畢之時重新計算。
②當(dāng)事人一方提出要求而中斷:
書面通知的,以通知到達(dá)相對人時重新開始;
口頭通知的,以相對人了解通知內(nèi)容時重新開始。
③同意履行義務(wù)而中斷:
同上
PS:
請求的相對人包括:義務(wù)人、義務(wù)代理人、主債務(wù)的保證人;
同意的相對人包括:權(quán)利人、權(quán)利人的代理人。
相關(guān)習(xí)題:
1、甲施工單位在擔(dān)任一項工程的總承包期間,遭遇多起法律糾紛。則以下糾紛
中適用2年訴訟時效的是(D)。
A、甲向乙供應(yīng)商租賃10噸鋼管,租金未付;(延付租金的,1年)
..........
B、丙分包商堆放在甲料場中的材料因失火而損毀(寄存財務(wù)受損,1年)
...........
C、丁工人在甲工地上不慎從腳手架上跌落(若受傷則按身體傷害,1年)
..............
D、甲在丙分包商結(jié)算工程款時,由于出納疏忽,多支付了8000元。(屬于不當(dāng)
.....
得利,屬于普通訴訟時效期間,為年)
...............
2
...
2、(本節(jié)經(jīng)典例題,請弄明白)2002年5月8日,王某騎車回家經(jīng)過一個工地,
...........
掉入沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施的坑中,當(dāng)時未予注意,5月29日去醫(yī)
院檢查才發(fā)現(xiàn)骨折。王某于同年6月10日出院到建設(shè)項目的發(fā)包人和承包人
要求賠償。二單位相互推委。次日,王某前往法院起訴,突遭臺風(fēng)襲擊,中途返
回。下列說法正確的是(B)。
A、本案訴訟時效于己2003年5月29日屆滿;
B、本案訴訟時效于己2003年6月10日屆滿;
C、王某6月11日的行為適用訴訟時效中止;
D、王某6月11日的行為適用訴訟時效中斷;
解題:
...
1、王某是為身體受到損害要求賠償,故適用短期訴訟時效其間,為1年;
2、起算時間從知道權(quán)利被侵害時計算,故起算日為:2002年5月29日;
3、所以本案的訴訟時效于己2003年5月29日屆滿;
4、但是,6月10日當(dāng)事人提出要求,故此時訴訟時效中端,從6月10日考
試重新起算,故訴訟時效于2003年6月10日屆滿;
5、次日,王某去法院起訴,突遭臺風(fēng),屬于不可抗力,但是適用這條必須
是在訴訟時效其間的最后6個月內(nèi),故本條不適用。
總結(jié):答案為B。
3、2005年5月3日,某施工現(xiàn)場發(fā)生了安全生產(chǎn)事故,導(dǎo)致了一名工人骨折。
由于在勞動合同中有這樣的一條約定:“如果工人在施工過程中發(fā)生人身傷害,
由工人責(zé)任自負(fù),施工單位不予賠償”,所以,在十五個月的療養(yǎng)其間里,該工
人沒有向施工單位提出賠償要求,則下面說法正確的是(D)。
A、由于有合同約定,任何時候該工人都無權(quán)要求賠償。
B、由于合同無效,該工人依然可以獲得賠償。
C、由于療養(yǎng)其間時效中止,該工人依然可以獲得賠償。
D、由于已經(jīng)過了訴訟時效,該工人已經(jīng)喪失了勝訴權(quán),無法通過起訴途徑獲得
賠償。
解題(僅供參考):
.........
A答案:合同為無效合同,此說法明顯錯誤;
B答案:合同約定無效,不構(gòu)成可以獲得賠償?shù)谋匾獥l件;
C答案:中止的條件是,最后6個月內(nèi),不可抗力和其它障礙,療養(yǎng)不構(gòu)成不可
抗力和障礙,行動不便可以用代理等方式提起起訴;此外,時間上也已經(jīng)過了最
后6個月。
所以選D答案。
本文發(fā)布于:2022-07-24 20:23:24,感謝您對本站的認(rèn)可!
本文鏈接:http://m.newhan.cn/falv/fa/78/34454.html
版權(quán)聲明:本站內(nèi)容均來自互聯(lián)網(wǎng),僅供演示用,請勿用于商業(yè)和其他非法用途。如果侵犯了您的權(quán)益請與我們聯(lián)系,我們將在24小時內(nèi)刪除。
| 留言與評論(共有 0 條評論) |