加拿大《施工留置權法案》簡介

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加拿大《施工留置權法案》簡介

黎廣軍

摘要:文章簡略介紹了加拿大各省《施工留置權法案》，附錄A列出了各省此類法案的網(wǎng)上可獲得地址。加拿大

這種法律已有100多年歷史，引進自美國同類法律并有所創(chuàng)新和發(fā)展，近年還在進行現(xiàn)代化改造。目前，加拿大各省

施工留置權法案普遍制訂了三種法律救濟：留置權利、信托基金、保留金(清償留置索賠的基金)。

關鍵詞:不動產(chǎn)留置;施工留置權;工程擔保;工程拖欠款

與普通法的“占有制”留置權不同，不動產(chǎn)留置權采用“登記制”。在太平洋彼岸的美國和加拿大等國家，不動

產(chǎn)施工留置權法律的歷史如同這些國家的歷史那樣悠久和輝煌。而在我國，設立不動產(chǎn)留置權至今仍是一個法學理論

上的“難題”。本文介紹了加拿大《施工留置權法案》的基本情況，期望拋磚引玉。

1加拿大政府工程的承包商保證擔保

根據(jù)加拿大國會1996年頒布的《公共工程和政府服務部法案》(DepartmentofPublicWorksandGovernment

ServicesAct)，公共工程和政府服務部是加拿大聯(lián)邦政府管理政府投資工程的機構，下設太平洋、魁北克、大西洋、

安大略和西部5個地區(qū)分支機構，有1.4萬公務員;其職責一是政府投資工程的建設、管理、維修和科研，二是為140

多個聯(lián)邦部門和機構提供政府采購服務;其網(wǎng)站有詳盡的免費資料和各種手冊，網(wǎng)址

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加拿大政府工程的承包商保證擔保有以下3種：

(1)投標擔保。一般為投標價格的10%。

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(2)履約擔保。擔保金額通常為合同價的50%。如果承包商不能完成工程或履約不能，擔保人必須代為履約，繼續(xù)

完成剩余工程。擔保人通常會向承包商提供技術、經(jīng)濟、管理等支持，幫助承包商履約和完成工程，或為業(yè)主提供一

個新承包商替換原承包商;實在不行時，擔保人才對業(yè)主作出賠償并終止擔保。

(3)付款擔保。又稱勞動與材料的付款擔保(labourandmaterialpaymentbond)。用于對抗留置索賠，保護政

府工程免受留置。擔保金額通常為合同價50%。

2加拿大施工留置權的發(fā)展歷史

1867年7月1日，英國議會通過了《不列顛北美法案》(BritishorthAmericaActof1867)，正式承認加拿大

自治權。當時組成加拿大聯(lián)邦的有安大略、魁北克、新斯科舍、新不倫瑞克四省，以后其他省區(qū)逐步加入聯(lián)邦。目前

加拿大有10個省和3個特別行政區(qū)。

立國后第6年，1873年安大略省和馬尼托巴省頒布了Mechanics'LienAct，以后各普通法省也頒布了Mechanics'

LienAct。這種法律源自美國，1791年美國馬里蘭州頒布了第一個Mechanics'Lien法律。①

歷史上各省設立了五花八門的留置權法案。為統(tǒng)一留置權規(guī)則并使留置權法律現(xiàn)代化，1996年加拿大統(tǒng)一法律協(xié)

商會(UniformLawConferenceofCanada)頒布了《統(tǒng)一留置權法案》(UniformLiensAct)并于2000年修訂重新頒

布。該法案擴大了留置權范圍，其原理和概念與《私人財產(chǎn)擔保法案》(PersonalPropertySecurityAct)一致，例

如，有序列號的，以及可在私人財產(chǎn)登記處(PersonalPropertyRegistry)登記的物品可作抵押權登記擔保，因而也

適用非占有制留置權(non-possessoryliens)。

Mechanics'LienAct也在進行現(xiàn)代化改造。目前，已有6個省區(qū)改稱為Builders'LienAct(建造者留置權法

案)，安大略省已改稱為ConstructionLienAct(施工留置權法案)。為便于闡述，本文將這三種名稱不同而本質(zhì)相同

的法案通譯為“施工留置權法案”。

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3加拿大施工留置權法案的特點

各省施工留置權法案普遍設立了三種法律救濟：

(1)留置權利(lienrights);

(2)信托基金(trustfunds);

(3)保留金(holdback)。

3.1施工留置權

施工留置權法案適用于土地改良(ImprovementsonLand)，包括土地上、土地中、土地下的新建、改建、維修工

程，例如建筑物、構筑物、管網(wǎng)、道路、橋梁、碼頭、隧道、礦井等。但限制留置英皇土地。

工人、供應商、分包商、承包商都有留置權，但索賠金額必須高于100～300加元(各省不同)。申請留置權登記

的截止期限為工程實質(zhì)性完成或終止后30～60天。登記機構為LandTitlesOffice(土地產(chǎn)權處)。申請留置權登記

的文件須經(jīng)宣誓，聲明以下事項：

(1)留置索賠人、業(yè)主、承包商以及雇用留置索賠人的人的名稱和地址;

(2)簡要描述索賠人的工作或所供材料、設備;

(3)債務到期日期，到期金額，索賠金額;

(4)充分描述土地和不動產(chǎn)，以便正確識別之。

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首次工作或供料時發(fā)生了債，債權人的留置權隨之生效，成為留置權人(LienHolder);債權到期后，債權人申請

留置權登記，變成留置索賠人(LienClaimant)。登記后，留置索賠人必須將登記通知遞送給業(yè)主和已登記的抵押貸款

人，否則其留置權登記無效。

留置索賠人可在法定時間(例如1年)內(nèi)提出強制執(zhí)行留置權(拍賣清償)的訴訟，并登記訴訟通知。對留置權

登記有異議的業(yè)主或承包商等相關利益人可書面要求留置索賠人立即訴訟，如果留置索賠人在法定時間(例如21天)

內(nèi)未能提出訴訟，其留置權消滅。

工程保險賠付金從屬于留置索賠。與施工留置權有關的還有《土地產(chǎn)權法案》(LandTitlesAct)。

3.2信托基金

大多數(shù)省施工留置權法案將工程款定義為信托基金。既是說，業(yè)主依據(jù)誠信原則，委托承包商支付工程款給工人、

分包商、供應商等信托基金受惠人。承包商付給分包商的工程款也是信托基金，如此類推。但建筑師、工程師、供應

商的合同價款不是信托基金。有些省將在建工程抵押的施工貸款也定義為信托基金。

托管人一般要建立專項信托基金帳冊，付清全部信托基金受惠人的款項之后的剩余工程款才能由托管人使用。法

律規(guī)定，托管人挪用信托基金是刑事罪，如同“監(jiān)守自盜”那樣，除退賠外，還要進行刑事處罰。例如，馬尼托巴省

Builders’LienAct第7節(jié)(OffenceandPenalty犯法與處罰)規(guī)定，托管人將信托基金挪為己用或挪為他用都

是犯法，其負責人和責任人批準或默許這種犯法也是犯法，每一位犯法人處以不超過5萬加元的或不超過2年的

刑期，或者兩項并罰。各省對此刑罰的輕重有別，訴訟時效為1～3年。

留置失敗以及在拍賣清償或破產(chǎn)清算中未獲足額賠付的債權人，除了依據(jù)合同法起訴合同債務人，還可以依據(jù)施

工留置權法案起訴非法挪用了信托基金的托管人(法人)及其負責人和有關責任人(自然人)。

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按加拿大破產(chǎn)法，企業(yè)破產(chǎn)時，信托財產(chǎn)不屬于全體破產(chǎn)債權人，而是屬于特定的信托受惠人，類似于擔保債權

那樣。這意味著，承包商破產(chǎn)時，工人、供應商受到特別保護，假如部分工程款已被非法挪為他用而無法追還，承包

商的負責人和有關責任人有可能要以個人財產(chǎn)賠付受惠人的工資、材料款等信托基金。

但是，銀行善意地依據(jù)借貸協(xié)議扣下承包商的工程款，償還其借貸，則不違法，此類情況可能會損害業(yè)主和受益

人。所以，業(yè)主通常會要求承包商提交勞動與材料的付款擔保，以保護受惠人的信托基金。

1932年的馬尼托巴省施工留置權法案首先引用了信托條款。安大略省在1942年，新不倫瑞克省在1956年，以及

后來一些省也引用了信托條款。而美國1935年的米勒法案才規(guī)定了承包商付款保證擔保。

3.3保留金(holdback)

保留金Holdback指“扣留且最后返還的款項”，有些省稱為LienFunds(留置權基金)。1897年的安大略省施工

留置權法案最早引用了保留金條款，隨后各省也引用了保留金條款，但范圍不盡相同，常見有：

(1)施工合同的保留金;

(2)分包合同的保留金;

(3)在建工程抵押貸款的保留金;

(4)善意買主的購房款保留金;

保留金一般為應付款的10%(見附錄A)。例如施工合同的保留金，業(yè)主支付給承包商的每一筆工程款都要扣下10%

作為保留金，存入一個由業(yè)主與承包商共管的專用帳戶。如果業(yè)主不將保留金存入專用帳戶，承包商有權停工和索賠。

如果發(fā)生留置權登記，業(yè)主可使用保留金清償留置索賠。工程實質(zhì)性完成或終止并且留置權登記期限截止以后10天，

業(yè)主將保留金帳戶余款退還給承包商。承包商付給分包商的工程款也要扣下10%作為保留金，如此類推。但分包合同的

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保留金只是概念而已。比方說，業(yè)主扣下承包商10萬元保留金而承包商扣下分包商6萬元保留金，但業(yè)主扣下的10

萬元保留金中其實只有4萬元屬于承包商。

在有些省，新建期房的善意買主可依法扣下購房款10%作為保留金而無須開發(fā)商同意，與之沖突的購房協(xié)議條款無

效。銀行也可扣下在建工程抵押貸款的10%作為保留金。如果發(fā)生留置權登記而業(yè)主未能清償留置索賠或已破產(chǎn)，這些

保留金可用于清償留置索賠。但工程完工且留置權登記期限已截止時，則不得扣下保留金，因為此時已經(jīng)沒有留置索

賠的風險。

4總結(jié)

加拿大施工留置權法案設立了留置權利、信托基金、保留金三種法律救濟，加上承包商付款保證擔保，構成了一

個強大的工程付款保護系統(tǒng)，可以有效保障清償工程拖欠款和工人欠薪。這種制度值得借鑒。

注釋:

①美國施工留置權法律的詳細介紹可參考《廣東工程造價》2005年11月第21期第61-68頁文章《美國不動產(chǎn)施

工留置權綜述》。

參考文獻：

[1]國務院研究室.研究報告總132號:加拿大政府工程投資管理[R].北京:國務院研究室,2002.

[2]Ⅱ-Mechanics'LienAct:ImprovementsonLand,Report

onDebtor-CreditorRelationships[R].Vancouver,B.C.,Canada:BritishColumbiaLawInstitute,1972.

[3]BritishColumbiaLawInstitute(BCLI).ReportontheUniformLiensAct(BCLIReport:o.23)[R].

Vancouver,B.C.,Canada:BCLI,2003.

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