姜明安《行政法與行政訴訟法》第三版考研筆記

第一章行政法概述

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政法的概念

行政法是調(diào)整行政權(quán)被行使過(guò)程中所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系以及對(duì)行政權(quán)進(jìn)行規(guī)范和控制的法律規(guī)范的

總稱(chēng)。

行政法以行政關(guān)系和一定范圍的監(jiān)督行政關(guān)系為調(diào)整對(duì)象。

所謂行政關(guān)系，就是行政權(quán)被行使過(guò)程中所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系。具體包括以下兩類(lèi)：

1．行使行政權(quán)的行政機(jī)關(guān)或公共組織在對(duì)外進(jìn)行管理過(guò)程中與管理相對(duì)方之間所發(fā)生的各種關(guān)系。

2．行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關(guān)系，包括上下級(jí)行政機(jī)關(guān)之間、同級(jí)行政機(jī)關(guān)之間、行政機(jī)關(guān)與國(guó)

家公務(wù)員之間、行政機(jī)關(guān)與法律授權(quán)的公共組織之間的關(guān)系等。

國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)與行政主體之間所發(fā)生的關(guān)系屬于監(jiān)督行政關(guān)系，行政主體居

于被監(jiān)督、被審查的地位。

二、行政法律關(guān)系的概念與特點(diǎn)

行政法律關(guān)系是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的，具有行政法上權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的各種社會(huì)關(guān)系。

(一)行政法律關(guān)系的概念

行政法律關(guān)系與行政關(guān)系是既有聯(lián)系又有區(qū)別的兩個(gè)概念：

1．行政法律關(guān)系以行政關(guān)系為基礎(chǔ)，但不等于行政關(guān)系。只有當(dāng)行政關(guān)系為行政法調(diào)整，具有行

政法上的權(quán)利義務(wù)時(shí)才轉(zhuǎn)化為行政法律關(guān)系。

2．行政關(guān)系是一種社會(huì)關(guān)系，而行政法律關(guān)系則是一種法律關(guān)系，以國(guó)家強(qiáng)制力為保障。

(二)行政法律關(guān)系的特點(diǎn)

行政法律關(guān)系具有以下特點(diǎn)：

1．在行政法律關(guān)系雙方當(dāng)事人中，必有一方是行政主體。行政主體的存在，是發(fā)生行政法律關(guān)系

的先決條件。

2．行政法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)由行政法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定。當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不能由當(dāng)事人雙

方相互協(xié)商約定。當(dāng)事人既不能自由選擇權(quán)利、義務(wù)，也不能隨意放棄權(quán)利、轉(zhuǎn)讓義務(wù)，只能依據(jù)行政

法律規(guī)范的規(guī)定享有權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)。

3．行政法律關(guān)系具有不對(duì)等性。首先，行政法律關(guān)系雙方主體的地位不平等。行政主體一方當(dāng)事

人往往處于支配地位，以國(guó)家強(qiáng)制力保證其職權(quán)的行使。其次，行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更不以雙方主

體意見(jiàn)一致為必要條件，行政主體可以單方面地設(shè)立或變更行政法律關(guān)系。

4．行政法律關(guān)系中的行政主體的權(quán)利與義務(wù)具有統(tǒng)一性。行政主體在行政法律關(guān)系中的權(quán)利與義

務(wù)總是交叉重疊的，權(quán)利與義務(wù)很難分開(kāi)，從這方面看是其職權(quán)或權(quán)利，從那方面看則是其職責(zé)或義務(wù)。

5．行政法律關(guān)系引起的爭(zhēng)議，在解決方式及程序上有其特殊性。行政爭(zhēng)議實(shí)行行政主體先行裁決

制度。行政程序不同于司法程序；解決行政爭(zhēng)議的司法程序也不同于解決民事?tīng)?zhēng)議、刑事案件的司法程

序。

三、行政法律關(guān)系的構(gòu)成要素

行政法律關(guān)系由行政法律關(guān)系主體、客體和內(nèi)容三大要素構(gòu)成：

(一)行政法律關(guān)系主體

行政法律關(guān)系主體是指參加行政法律關(guān)系，享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。因而，行政法律關(guān)系主

體又稱(chēng)行政法律關(guān)系當(dāng)事人、行政法主體、行政法律主體。

行政法律關(guān)系主體由行政主體和行政相對(duì)方或行政法制監(jiān)督主體與行政主體及其工作人員構(gòu)成。作

為行政法律關(guān)系的主體，必須具有行政法上的權(quán)利能力和行為能力。

(二)行政法律關(guān)系的客體

行政法律關(guān)系的客體是指行政法律關(guān)系中當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)所指向的對(duì)象。包括：

1．物。既可以是物質(zhì)形式，也可以是貨幣形式；既可以是消費(fèi)資料，也可以是生產(chǎn)資料。

2．行為。既可以是作為，也可以是不作為；既可以是行政主體的行為，也可以是行政相對(duì)方的行

為。

3．精神財(cái)富。即行政法律關(guān)系主體從事智力活動(dòng)所取得的成果，如學(xué)術(shù)著作、專(zhuān)利、發(fā)明等。

(三)行政法律關(guān)系的內(nèi)容

行政法律關(guān)系的內(nèi)容是指行政法律關(guān)系主體所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。即行政主體的權(quán)利義務(wù)

和行政相對(duì)方的權(quán)利義務(wù),以及行政法制監(jiān)督主體的權(quán)利義務(wù)和被監(jiān)督的行政主體及其工作人員的權(quán)利

義務(wù)。

四、行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅

(一)行政法律關(guān)系的產(chǎn)生

行政法律關(guān)系的產(chǎn)生是指行政法律關(guān)系當(dāng)事人之間形成行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。行政法律關(guān)系

的產(chǎn)生除必須存在行政法律關(guān)系的主體和客體以及內(nèi)容以外，還必須具備以下兩個(gè)基本條件：

1．具有相應(yīng)的行政法律關(guān)系賴(lài)以發(fā)生的法律根據(jù)，即有相應(yīng)的行政法律規(guī)范的存在。沒(méi)有行政法

律規(guī)范的確認(rèn)和調(diào)整，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)就無(wú)法確定，也就不可能形成行政法律關(guān)系。

2．具有導(dǎo)致行政法律關(guān)系發(fā)生的法律事實(shí)。沒(méi)有法律事實(shí)存在，即使有行政法律規(guī)范，也不可能

形成行政法律關(guān)系。

行政法律事實(shí)就是由行政法律規(guī)范所規(guī)定的能夠引起行政法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象或

事實(shí)，簡(jiǎn)稱(chēng)法律事實(shí)。包括法律事件和法律行為兩大類(lèi)。

法律事件是指與當(dāng)事人意志無(wú)關(guān)的那些法律事實(shí)，如人的出生、死亡，自然災(zāi)害和意外事件等。法

律行為是指當(dāng)事人有意識(shí)的能產(chǎn)生相應(yīng)法律后果的活動(dòng)，如行政主體的治安管理處罰行為、行政相對(duì)方

申請(qǐng)某種許可證的行為等。既可以是合法行為，也可以是違法行為。

(二)行政法律關(guān)系的變更

行政法律關(guān)系的變更就是指行政法律關(guān)系構(gòu)成要素的變更。包括：

1．行政法律關(guān)系主體的變更。主體的增加、減少或改變。

2．行政法律關(guān)系客體的變更。物、行為或精神財(cái)富的變更。

3．行政法律關(guān)系內(nèi)容的變更。權(quán)利義務(wù)發(fā)生變化。

(三)行政法律關(guān)系的消滅

行政法律關(guān)系的消滅是指行政法律關(guān)系權(quán)利義務(wù)的消滅。包括：

1．一方或雙方當(dāng)事人的消滅；

2．權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的消滅。原行政法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)已實(shí)現(xiàn)或?yàn)樾碌膬?nèi)容所代替。

五、行政法的法源、特點(diǎn)與分類(lèi)

(一)行政法的法源

行政法的法源即行政法的淵源，是指行政法的外部表現(xiàn)形式。根據(jù)制定主體、效力等級(jí)以及制定

程序的差別，行政法的法源可以分為以下幾種形式：

1．憲法。憲法作為國(guó)家的根本大法，具有最高的法律效力，是一切立法的依據(jù)。其中有關(guān)國(guó)家行

政管理的部分，對(duì)行政法的各種具體規(guī)范起統(tǒng)率作用。因而憲法中關(guān)于國(guó)家行政機(jī)關(guān)的設(shè)置、組成及基

本職權(quán)、職責(zé)、活動(dòng)原則，公民在有關(guān)行政法律關(guān)系中享有的權(quán)利和應(yīng)盡的義務(wù)等的規(guī)定即是行政法的

法源之一。

2．法律。全國(guó)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)制定的作為行政法淵源的法律包括兩種情況：一是某一項(xiàng)

法律的全部法律規(guī)范均屬于行政法規(guī)范；二是某一項(xiàng)法律的一部分或某一條款屬于行政法規(guī)范，其他部

分或條款屬于其他性質(zhì)的法律規(guī)范。

3．行政法規(guī)和部門(mén)規(guī)章。行政法規(guī)是國(guó)務(wù)院制定的規(guī)范性文件的總稱(chēng)。部門(mén)規(guī)章則是國(guó)務(wù)院各部

門(mén)制定的規(guī)范性文件的總稱(chēng)。行政法規(guī)和部門(mén)規(guī)章是行政法的最主要的淵源。

4．地方性法規(guī)和地方行政規(guī)章、自治條例和單行條例。地方人大和地方人民政府制定的地方性法

規(guī)、地方行政規(guī)章，民族自治地方人大制定的自治條例和單行條例中關(guān)于地方國(guó)家行政機(jī)關(guān)的職權(quán)、活

動(dòng)方式等行政管理的行政法規(guī)范是行政法的重要淵源。

5．與行政法有關(guān)的法律解釋。國(guó)務(wù)院及其組成部門(mén)以及有權(quán)進(jìn)行解釋的地方人大和地方人民政府

對(duì)有關(guān)行政法規(guī)范所作的解釋?zhuān)彩切姓ǖ臏Y源。

6．行政法的其他淵源。包括我國(guó)政府簽訂、加入或承認(rèn)的國(guó)際條約中有關(guān)行政管理的內(nèi)容、中共

中央與國(guó)務(wù)院聯(lián)合發(fā)布的有關(guān)法律文件等。

(二)行政法的特點(diǎn)

行政法與其他部門(mén)法相比較，有下列五個(gè)特點(diǎn)：

1．行政法沒(méi)有統(tǒng)一、完整的法典。行政法是由各種形式的、分散的行政法律規(guī)范組成的總和。

2．行政法規(guī)范是以多種多樣的法律形式表現(xiàn)出來(lái)的，是由多種不同效力等級(jí)的行為規(guī)范組成的統(tǒng)

一體。

3．行政法規(guī)范的數(shù)量多，內(nèi)容廣泛。行政法涉及到國(guó)家管理的各個(gè)領(lǐng)域。

4．行政法規(guī)范具有明顯的易變性。穩(wěn)定性相對(duì)較差，但拘束力與強(qiáng)制力突出。

5．行政程序性規(guī)范是行政法特有的一類(lèi)行為規(guī)范，與行政實(shí)體性規(guī)范通常交織在一起，共存于同

一個(gè)法律文件之中。

（三）行政法的分類(lèi)

1．以行政法調(diào)整對(duì)象的范圍為標(biāo)準(zhǔn)，行政法分為一般行政法與特別行政法。

2．以行政法規(guī)范的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，行政法分為實(shí)體行政法與程序行政法。

3．以行政法的作用為標(biāo)準(zhǔn)，行政法分為行政組織法、行政行為法及行政監(jiān)督法。

六、行政法的地位和作用

行政法是獨(dú)立的法律部門(mén)。

行政法是僅次于憲法，與刑法、民法并列的我國(guó)三大基本法律部門(mén)之一。

行政法在國(guó)家管理和社會(huì)發(fā)展中具有以下重要作用：

1．保障行政權(quán)有效行使，促進(jìn)行政主體依法行政，提高行政效率。

2．貫徹實(shí)施憲法、推動(dòng)民主政治進(jìn)程，保障公民、法人或其他組織的合法權(quán)益。

3．促進(jìn)經(jīng)濟(jì)文化建設(shè)，保護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)、文化秩序，促進(jìn)社會(huì)主義精神文明。

第二章行政法的基本原則

分基本具體要求

類(lèi)原則

；法律保留（行政活動(dòng)應(yīng)當(dāng)依照法律的授權(quán)進(jìn)行）

合

合法法律優(yōu)先（行政活動(dòng)不得違背現(xiàn)有法律）

法

行政

性程序行政公開(kāi)（保障知情權(quán)）；公眾參與（表達(dá)意見(jiàn)陳述申辯）；公務(wù)回避（實(shí)體回避與程序回避）

的正當(dāng)

要

權(quán)責(zé)行政效能（賦予執(zhí)法手段、保證政令有效）；行政責(zé)任（行政違法或不當(dāng)應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任）

求

統(tǒng)一

符合正常理智；公平公正對(duì)待；考慮相關(guān)因素、不考慮無(wú)關(guān)因素；符合比例原則

合

合理

理

行政

性高效行政效率（積極履行職責(zé)、及時(shí)履行職責(zé)）；便利當(dāng)事人（減輕當(dāng)事人程序負(fù)擔(dān)）

的便民

要

誠(chéng)實(shí)行政信息真實(shí)（行政機(jī)關(guān)對(duì)信息真實(shí)性負(fù)責(zé)）；保護(hù)信賴(lài)?yán)妫ㄐ姓袨椴坏秒S意變更）

求

信用

第三章行政主體概述

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政主體的概念與特征

行政主體是指享有國(guó)家行政權(quán)力，能以自己的名義從事行政管理活動(dòng)并獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律責(zé)

任的組織。

行政主體具有下列三個(gè)特征：

1．行政主體是享有國(guó)家行政權(quán)力，實(shí)施行政活動(dòng)的組織。這是行政主體與其他國(guó)家機(jī)關(guān)、組織的

區(qū)別所在。

2．行政主體是能以自己的名義行使行政權(quán)的組織。這是行政主體與行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的組成機(jī)構(gòu)和受

行政機(jī)關(guān)委托執(zhí)行某些行政管理任務(wù)的組織的區(qū)別。

3．行政主體是能夠獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。這是行政主體具有獨(dú)立法律人

格的具體表現(xiàn)，也是—個(gè)組織成為行政主體的必備條件。

在我國(guó)，行政主體包括國(guó)家行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

二、行政職權(quán)的含義、內(nèi)容與特征

行政職權(quán)是國(guó)家行政權(quán)的表現(xiàn)形式，是行政主體實(shí)施國(guó)家行政管理活動(dòng)的權(quán)能。

行政職權(quán)只能由行政主體行使，行政相對(duì)方不享有行政職權(quán)。

行政職權(quán)依其來(lái)源一般分為兩大類(lèi)：固有職權(quán)和授予職權(quán)。

行政職權(quán)具有多樣性。概括起來(lái)主要是以下權(quán)力：（1）行政立法權(quán)；（2）行政許可權(quán)；（3）行政確

認(rèn)權(quán)；（4）行政檢查權(quán)；（5）行政獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)；（6）行政物質(zhì)幫助權(quán)；（7）行政處罰權(quán)；（8）行政強(qiáng)制執(zhí)行

權(quán)；（9）行政合同的簽訂權(quán)；（10）行政復(fù)議權(quán)；（11）其他行政職權(quán)，包括行政指導(dǎo)權(quán)、行政裁決權(quán)等。

行政職權(quán)具有以下特征：

1．強(qiáng)制性。行政職權(quán)是法定權(quán)力，具有國(guó)家強(qiáng)制力。

2．不可處分性。行政職權(quán)體現(xiàn)著國(guó)家意志，未經(jīng)法律許可，不得轉(zhuǎn)移或放棄，不得自由轉(zhuǎn)讓或處

分。

3．職權(quán)與職責(zé)的統(tǒng)一性。行政主體的職權(quán)與職責(zé)是一個(gè)事物的兩個(gè)方面，行使職權(quán)也就是履行職

責(zé)。

三、行政職責(zé)的含義與內(nèi)容

行政職責(zé)是指行政主體在行使職權(quán)過(guò)程中必須承擔(dān)的法定義務(wù)。

行政職責(zé)隨行政職權(quán)的產(chǎn)生、變更或消滅而相應(yīng)變化。

行政職責(zé)的核心是依法行政，其具體內(nèi)容包括：

1．行政主體必須按照法定職權(quán)，在法定權(quán)限范圍內(nèi)履行職務(wù)，不得失職、越權(quán)或?yàn)E用權(quán)力。

2．行政主體實(shí)施行政行為必須嚴(yán)格遵守法定程序，避免程序違法。

3．行政主體的行為必須遵循合理、適當(dāng)?shù)脑瓌t，避免行政失當(dāng)。

第四章行政機(jī)關(guān)

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、國(guó)家行政機(jī)關(guān)的概念、特征與種類(lèi)

國(guó)家行政機(jī)關(guān)是指一個(gè)國(guó)家的統(tǒng)治階級(jí)根據(jù)其統(tǒng)治意志依照憲法和有關(guān)法律設(shè)置的、行使國(guó)家權(quán)

力、組織管理國(guó)家行政事務(wù)的機(jī)關(guān)。也叫國(guó)家管理機(jī)關(guān)，簡(jiǎn)稱(chēng)政府，是國(guó)家機(jī)構(gòu)的重要組成部分，是行

政法最主要的主體。

我國(guó)的行政機(jī)關(guān)由國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)產(chǎn)生，是國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)。它對(duì)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)，接受

國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

國(guó)家行政機(jī)關(guān)具有以下特征：

1．國(guó)家行政機(jī)關(guān)是具有國(guó)家強(qiáng)制性質(zhì)的社會(huì)組織。

2．國(guó)家行政機(jī)關(guān)是具有較強(qiáng)的執(zhí)行彩的組織。

3．國(guó)家行政機(jī)關(guān)是按照一定的層次和結(jié)構(gòu)組織起來(lái)并按照科學(xué)方法依法進(jìn)行活動(dòng)的組織。

行政機(jī)關(guān)與行政組織、行政機(jī)構(gòu)既有聯(lián)系又有區(qū)別。

行政機(jī)關(guān)的種類(lèi)，從不同的角度可以作不同的劃分：

1．按照行政機(jī)關(guān)所轄的區(qū)域范圍不同，可分為中央行政機(jī)關(guān)和地方行政機(jī)關(guān)。

2．按照行政機(jī)關(guān)的工作權(quán)限不同，可分為一般權(quán)限機(jī)關(guān)和專(zhuān)門(mén)權(quán)限機(jī)關(guān)。

3．按照行政管理活動(dòng)的環(huán)節(jié)劃分，可分為決策機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)、輔助機(jī)關(guān)、咨詢(xún)機(jī)關(guān)與監(jiān)督機(jī)關(guān)

等。

4．按照行業(yè)和產(chǎn)品不同，可分為各種不同的專(zhuān)門(mén)行政機(jī)關(guān)。

二、國(guó)家行政機(jī)關(guān)的設(shè)置原則

國(guó)家行政機(jī)關(guān)的設(shè)置一般應(yīng)遵循以下原則：

1．適應(yīng)需要原則；

2．精簡(jiǎn)原則；

3．高效率原則；

4．依法設(shè)置的原則。

三、國(guó)家行政機(jī)關(guān)的結(jié)構(gòu)

國(guó)家行政機(jī)關(guān)的結(jié)構(gòu)是指構(gòu)成國(guó)家行政機(jī)關(guān)的各要素的排列組合方式。

行政機(jī)關(guān)的結(jié)構(gòu)主要是指行政機(jī)關(guān)的層次結(jié)構(gòu)與部門(mén)結(jié)構(gòu)，又稱(chēng)縱向結(jié)構(gòu)和橫向結(jié)構(gòu)。

行政機(jī)關(guān)的層次結(jié)構(gòu)(縱向結(jié)構(gòu))指的是各級(jí)政府上下之間、各級(jí)政府各組成部門(mén)上下之間，構(gòu)成領(lǐng)

導(dǎo)與服從的主從關(guān)系，這種上下排列組合方式就是行政機(jī)關(guān)的層次結(jié)構(gòu)（縱向結(jié)構(gòu)）。

決定縱向結(jié)構(gòu)形式的兩個(gè)重要因素，一是管理層次，一是管理幅度。所謂管理層次，就是縱向結(jié)構(gòu)

的等級(jí)層次，有多少等級(jí)層次就有多少管理層次。如我國(guó)行政機(jī)關(guān)分為中央政府（國(guó)務(wù)院）、省政府、

縣政府、鄉(xiāng)政府四個(gè)層次。每級(jí)政府又有若干管理層次，如國(guó)務(wù)院有部（委）、司（局）、處（室）等層

次；省政府有廳（局）、處（室）、科等層次。所謂管理幅度，是指一級(jí)行政機(jī)關(guān)或者一個(gè)領(lǐng)導(dǎo)人直接領(lǐng)

導(dǎo)和指揮的下級(jí)單位或人員的數(shù)目。一般來(lái)說(shuō)，管理層次與管理幅度是成反比的。

行政機(jī)關(guān)的部門(mén)結(jié)構(gòu)（橫向結(jié)構(gòu)）指的是同級(jí)政府相互之間和每級(jí)政府各組成部門(mén)之間，構(gòu)成協(xié)調(diào)

的平行關(guān)系，這種橫向排列組合方式就是行政機(jī)關(guān)的部門(mén)結(jié)構(gòu)（橫向結(jié)構(gòu)）。如各省、直轄市、自治區(qū)

政府之間，部（委）內(nèi)部各司（局）之間，廳（局）內(nèi)各處（室）之間，都是一種平行協(xié)調(diào)關(guān)系，共同

對(duì)一個(gè)上級(jí)負(fù)責(zé)，這樣就構(gòu)成行政機(jī)關(guān)的橫向結(jié)構(gòu)。

研究行政機(jī)關(guān)的結(jié)構(gòu)，有利于根據(jù)國(guó)家政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展的需要，適當(dāng)設(shè)置和調(diào)整行政機(jī)關(guān)，

尋求和建立適當(dāng)?shù)墓芾韺哟魏凸芾矸?，保證行政機(jī)關(guān)協(xié)調(diào)地、有效地開(kāi)展行政管理。

四、國(guó)家行政機(jī)關(guān)的體制

國(guó)家行政機(jī)關(guān)的體制就是國(guó)家根據(jù)政治、經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，通過(guò)法定程序，將行政機(jī)關(guān)結(jié)構(gòu)中各層

次、各部門(mén)之間的行政關(guān)系制度化的表現(xiàn)形式。

行政機(jī)關(guān)的體制是保證國(guó)家行政管理整體效能的一個(gè)中心環(huán)節(jié)。一般來(lái)說(shuō)，有以下幾種形式：

1．首長(zhǎng)制和委員會(huì)制

凡將政府組織法定的最高行政決策權(quán)力和責(zé)任賦予一人承擔(dān)者，稱(chēng)為首長(zhǎng)負(fù)責(zé)制，簡(jiǎn)稱(chēng)首長(zhǎng)制；而

將該權(quán)力和責(zé)任賦予委員會(huì)議集體承擔(dān)者，稱(chēng)為委員會(huì)議負(fù)責(zé)制，簡(jiǎn)稱(chēng)委員會(huì)制。首長(zhǎng)制與委員會(huì)制各

有其適用范圍。一般來(lái)說(shuō)，凡是執(zhí)行性、技術(shù)性與速?zèng)Q性一類(lèi)的事務(wù)，宜用首長(zhǎng)制，行動(dòng)快，效率高；

凡立法性、協(xié)調(diào)性、傾向性一類(lèi)的事務(wù)，宜用委員會(huì)制，利于集思廣益，避免個(gè)人專(zhuān)斷。

2．層次制與職能制

層次制又稱(chēng)層級(jí)制、分級(jí)制，是指政府組織縱向分為若干層次，每個(gè)層次所管業(yè)務(wù)性質(zhì)相同，各對(duì)

其上層負(fù)責(zé)，但其管轄范圍隨層級(jí)下降而縮小。職能制是指政府組織平行劃分為若干部門(mén)，每個(gè)部門(mén)所

管業(yè)務(wù)內(nèi)容不同，但所管范圍大體相同，故職能制又稱(chēng)分職制。通常，行政機(jī)關(guān)都是將層級(jí)制與職能制

結(jié)合起來(lái)運(yùn)用，以層級(jí)制為基礎(chǔ)，在每一層次又設(shè)若干職能部門(mén)，職能部門(mén)又由分管各種事務(wù)的若干單

位組成。這既便于合理分工、相互配合，又便于統(tǒng)一指揮，統(tǒng)一行動(dòng)。

3．集權(quán)制與分權(quán)制

集權(quán)制指行政權(quán)力集中于上級(jí)機(jī)關(guān)，下級(jí)機(jī)關(guān)沒(méi)有或很少有自主權(quán)，一切均需按照上級(jí)機(jī)關(guān)的指示

去辦。分權(quán)制指下級(jí)機(jī)關(guān)在其管轄范圍內(nèi)有自主決定權(quán)，上級(jí)機(jī)關(guān)對(duì)其權(quán)限內(nèi)決定的事項(xiàng)不加干涉。集

權(quán)制與分權(quán)制各有利弊，不可一概行之，而應(yīng)相互結(jié)合，合理運(yùn)用，在保證政令統(tǒng)一的前提下充分發(fā)揮

下級(jí)機(jī)關(guān)的主動(dòng)性與積極性。

五、能夠作為行政主體的行政機(jī)關(guān)

行政主體是指享有國(guó)家行政權(quán)力，能以自己的名義從事行政管理活動(dòng)并獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律責(zé)

任的組織。根據(jù)行政主體這個(gè)定義，結(jié)合我國(guó)行政機(jī)關(guān)的實(shí)際情況，可以看出，能夠作為行政主體的行

政機(jī)關(guān)主要有：

(一)國(guó)務(wù)院

國(guó)務(wù)院作為國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)，根據(jù)憲法和法律，享有管理全國(guó)的行政事務(wù)的職權(quán)，可以制定行政

法規(guī)，規(guī)定行政措施，發(fā)布決定和命令。因此，國(guó)務(wù)院是行政主體。

根據(jù)憲法和國(guó)務(wù)院組織法以及其他法律規(guī)范的規(guī)定，國(guó)務(wù)院作為行政主體行使的行政職權(quán)可以歸納

為以下幾個(gè)方面：

1．制定行政法規(guī)權(quán)；

2．領(lǐng)導(dǎo)各級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)權(quán)；

3．領(lǐng)導(dǎo)和管理全國(guó)各項(xiàng)行政工作權(quán)；

4．國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)授予的其他職權(quán)。

國(guó)務(wù)院實(shí)行總理負(fù)責(zé)制。國(guó)務(wù)院行使行政職權(quán)的方式是全體會(huì)議和常務(wù)會(huì)議。國(guó)務(wù)院總理召集和主

持國(guó)務(wù)院全體會(huì)議和常務(wù)會(huì)議，國(guó)務(wù)院工作中的重大問(wèn)題，如制定行政法規(guī)，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院全體會(huì)議或

常務(wù)會(huì)議討論決定。

(二)國(guó)務(wù)院的組成部門(mén)

國(guó)務(wù)院由各部、委和行、署、廳組成。各部、委和行、署、廳作為國(guó)務(wù)院的工作部門(mén)或職能機(jī)關(guān)，

依法對(duì)于某一方面的行政事務(wù)行使全國(guó)范圍內(nèi)的管理權(quán)限。國(guó)務(wù)院組成部門(mén)一方面接受?chē)?guó)務(wù)院的領(lǐng)導(dǎo)和

監(jiān)督，執(zhí)行國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定和命令；另一方面，又可以在法定的職權(quán)范圍內(nèi)，就自己所管轄的

事項(xiàng)，以自己的名義實(shí)施活動(dòng)，并承擔(dān)由此產(chǎn)生的責(zé)任。因此，國(guó)務(wù)院的組成部門(mén)(各部、委和行、署、

廳)是行政主體。

國(guó)務(wù)院各部、委和行、署、廳在行政法上的職權(quán)主要有：

1．制定規(guī)章權(quán)；

2．本部門(mén)所轄事務(wù)的管理權(quán)。

(三)國(guó)務(wù)院的直屬機(jī)構(gòu)

國(guó)務(wù)院的直屬機(jī)構(gòu)是國(guó)務(wù)院直接領(lǐng)導(dǎo)下主辦各項(xiàng)專(zhuān)門(mén)業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，地位低于各部、委和行、署、廳。

直屬機(jī)構(gòu)具有獨(dú)立職權(quán)和專(zhuān)門(mén)職責(zé)，可以在主管事項(xiàng)的范圍內(nèi)，對(duì)外發(fā)布命令和指示。因此，直屬機(jī)構(gòu)

可以成為行政主體。

國(guó)務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)的職權(quán)主要包括：

1．制定規(guī)章權(quán)；

2．行政事項(xiàng)處理權(quán)；

3．裁決爭(zhēng)議權(quán)。

(四)國(guó)務(wù)院各部、委管理的國(guó)家局

國(guó)務(wù)院各部、委管理的國(guó)家局是管理某些專(zhuān)門(mén)事項(xiàng)的行政職能部門(mén)，由于其管理的行政事務(wù)與一些

部、委的職能有聯(lián)系，因而就由相應(yīng)的部委對(duì)其進(jìn)行管理。這些國(guó)家局在其成立時(shí)就具有獨(dú)立的法律地

位，依法行使某項(xiàng)專(zhuān)門(mén)事務(wù)的行政職權(quán)。因此，具有行政主體資格。

國(guó)務(wù)院各部、委管理的國(guó)家局具有專(zhuān)項(xiàng)行政事務(wù)管理權(quán)和裁決爭(zhēng)議權(quán)。

(五)地方各級(jí)人民政府

地方各級(jí)人民政府是地方國(guó)家行政機(jī)關(guān)，管理地方各級(jí)所轄范圍內(nèi)的行政事務(wù)。

我國(guó)地方國(guó)家行政機(jī)關(guān)分為省(自治區(qū)、直轄市)、市(自治州、直轄市的區(qū))、縣、鄉(xiāng)四級(jí)。

地方各級(jí)人民政府的地位具有雙重性：一方面，它是地方國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)；另一方面，它

是國(guó)務(wù)院統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下的國(guó)家行政機(jī)關(guān)。地方各級(jí)人民政府在管轄的地域范圍內(nèi)，依照憲法和有關(guān)法律規(guī)

定的權(quán)限，管理本行政區(qū)域內(nèi)的各項(xiàng)行政事務(wù)，并依法對(duì)自己行為所產(chǎn)生的法律后果承擔(dān)責(zé)任。因此。

地方各級(jí)人民政府都是行政主體。

地方各級(jí)人民政府的法定行政職權(quán)主要是：

1．制定地方規(guī)章權(quán)或發(fā)布決定、命令權(quán)；

2．本區(qū)域內(nèi)行政事務(wù)的管理權(quán)；

3．領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督本級(jí)政府的職能部門(mén)和下級(jí)人民政府行政工作權(quán)。

(六)地方各級(jí)人民政府的職能部門(mén)

地方各級(jí)人民政府的職能部門(mén)是地方縣級(jí)以上人民政府根據(jù)工作需要設(shè)立的承擔(dān)某一方面行政事

務(wù)的組織與管理職能的工作部門(mén)。職能部門(mén)依照有關(guān)法律規(guī)定獨(dú)立享有并行使行政職權(quán)，以自己名義作

出決定，并承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。因此，地方縣級(jí)以上各級(jí)人民政府的職能部門(mén)具有行政主體資格。

地方縣級(jí)以上人民政府的職能部門(mén)的法定職權(quán)主要有：

1．決定和命令的發(fā)布權(quán)；

2．主管行政事項(xiàng)處理權(quán)。

(七)地方人民政府的派出機(jī)關(guān)

派出機(jī)關(guān)是指由地方縣級(jí)以上人民政府經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，在一定區(qū)域內(nèi)設(shè)立的、代表該級(jí)人民政府

組織與管理該區(qū)域內(nèi)所有行政事務(wù)的行政機(jī)關(guān)。根據(jù)有關(guān)組織法的規(guī)定，派出機(jī)關(guān)能以自己的名義作出

行政行為并對(duì)行政后果承擔(dān)法律責(zé)任，實(shí)際上履行了—級(jí)人民政府的職能。因此，派出機(jī)關(guān)具有行政主

體資格。

派出機(jī)關(guān)有三種：行政公署；區(qū)公所；街道辦事處。

派出機(jī)關(guān)的職權(quán)歸納起來(lái)主要是以下兩項(xiàng)：

1．就本行政區(qū)域內(nèi)的行政事務(wù)依法發(fā)布決定和命令；

2．就本區(qū)域內(nèi)的行政事務(wù)依法進(jìn)行行政管理。

第五章公務(wù)員

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、公務(wù)員的概念及其法律地位

公務(wù)員，是指依法履行公職、納入國(guó)家行政編制、由國(guó)家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。

公務(wù)員的法律地位是指公務(wù)員在各種法律關(guān)系中享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的綜合表現(xiàn)。

公務(wù)員因其具有的雙重法律身份而享有不同的法律地位：

一方面，公務(wù)員是公民。這一身份決定了公務(wù)員首先享有自然人的法律地位。

另一方面，公務(wù)員是國(guó)家的公務(wù)員。這一身份決定了公務(wù)員享有公務(wù)員的法律地位。

公務(wù)員的雙重身份在某些特定情況下往往會(huì)發(fā)生沖突。在發(fā)生某種法律責(zé)任的承擔(dān)時(shí)應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確加以

劃分。

二、行政職務(wù)關(guān)系的含義和內(nèi)容

行政職務(wù)關(guān)系是指公務(wù)員基于其行政職務(wù)而與行政機(jī)關(guān)之間構(gòu)成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

行政職務(wù)關(guān)系是一種法律關(guān)系。這種法律關(guān)系所包含的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容便是行政職務(wù)

關(guān)系的內(nèi)容。

(一)公務(wù)員的權(quán)利

根據(jù)《公務(wù)員法》的規(guī)定，公務(wù)員享有下列權(quán)利：

1．獲得履行職責(zé)應(yīng)當(dāng)具有的工作條件；

2．非因法定事由、非經(jīng)法定程序，不被免職、降職、辭退或者處分；

3．獲得工資報(bào)酬，享受福利、保險(xiǎn)待遇；

4．參加培訓(xùn)；

5．對(duì)機(jī)關(guān)工作和領(lǐng)導(dǎo)人員提出批評(píng)和建議；

6．提出申訴和控告；

7．申請(qǐng)辭職；

8．法律規(guī)定的其他權(quán)利。

(二)公務(wù)員的義務(wù)

根據(jù)《公務(wù)員法》的規(guī)定，公務(wù)員應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：

1．模范遵守憲法和法律；

2．按照規(guī)定的權(quán)限和程序認(rèn)真履行職責(zé)，努力提高工作效率；

3．全心全意為人民服務(wù)，接受人民監(jiān)督；

4．維護(hù)國(guó)家的安全、榮譽(yù)和利益；

5．忠于職守，勤勉盡責(zé)，服從和執(zhí)行上級(jí)依法作出的決定和命令；

6．保守國(guó)家秘密和工作秘密；

7．遵守紀(jì)律，恪守職業(yè)道德，模范遵守社會(huì)公德；

8．清正廉潔，公道正派；

9．法律規(guī)定的其他義務(wù)。

三、行政職務(wù)關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅

(一)行政職務(wù)關(guān)系的產(chǎn)生

行政職務(wù)關(guān)系的產(chǎn)生是指公民經(jīng)過(guò)法定程序擔(dān)任一定行政職務(wù)從而構(gòu)成行政職務(wù)關(guān)系。

行政職務(wù)關(guān)系的產(chǎn)生主要有四種方式：（1）選任；（2）委任；（3）調(diào)任；（4）聘任。

(二)行政職務(wù)關(guān)系的變更

行政職務(wù)關(guān)系的變更是指公務(wù)員在任職期間，因某種法律事實(shí)的出現(xiàn)而使職務(wù)關(guān)系的內(nèi)容(職權(quán)、

職責(zé)等)發(fā)生變化。公務(wù)員身份仍然存在。

行政職務(wù)關(guān)系的變更主要發(fā)生在下列情況：（1）罷免；（2）撤職；（3）免職；（4）辭去領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)；

（5）降職；（6）轉(zhuǎn)職；（7）調(diào)職；（8）升職；（9）其他情形，如輪換、掛職鍛煉等。

(三)行政職務(wù)關(guān)系的消滅

行政職務(wù)關(guān)系的消滅是指由于發(fā)生某些事實(shí)或行為致使職務(wù)關(guān)系不能繼續(xù)存在。

行政職務(wù)關(guān)系的消滅主要有以下幾種情況：（1）死亡；（2）喪失國(guó)籍；（3）辭退；（4）辭職；（5）

開(kāi)除公職；（6）被判刑罰；（7）離休、退休。

第六章被授權(quán)的組織和被委托的組織

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政授權(quán)的概念與特征

行政授權(quán)是指法律、法規(guī)將行政職權(quán)及行政職責(zé)的一部或全部授給非行政機(jī)關(guān)的社會(huì)組織行使的法

律行為。

行政授權(quán)的特征在于：

1．行政授權(quán)是依照法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定作出的。

2．行政授權(quán)引起職權(quán)和職責(zé)的同時(shí)轉(zhuǎn)移，被授權(quán)的組織在接受職權(quán)的同時(shí)，也必須接受行政職責(zé)。

3．被授權(quán)的組織在被授權(quán)范圍內(nèi)以自己的名義自主地行使行政職權(quán)。

二、被授權(quán)組織的類(lèi)型及法律地位

被授權(quán)的組織主要是指在行政管理活動(dòng)中根據(jù)法律、法規(guī)的授權(quán)行使某些行政職權(quán)并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)

的企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和眾性自治組織。

被授權(quán)組織包括以下幾種：

1．被授權(quán)行使特定行政職權(quán)的事業(yè)單位；

2．被授權(quán)行使特定行政職權(quán)的企業(yè)單位；

3．被授權(quán)行使特定行政職權(quán)的社會(huì)團(tuán)體。

被授權(quán)組織享有法律、法規(guī)所明確授予的行政職權(quán)，并能以自己的名義實(shí)施行政行為，獨(dú)立承擔(dān)行

政責(zé)任。因此，被授權(quán)組織在行政法上具有獨(dú)立的行政主體的法律地位。

三、行政委托的概念、特征及條件

行政委托是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)在自己的職權(quán)范圍內(nèi)，將某項(xiàng)行政職能委托給某一機(jī)關(guān)、機(jī)構(gòu)、企事業(yè)

單位、其他社會(huì)組織辦理的行為。

行政委托具有以下特征：

1．行政委托的委托人必須是國(guó)家行政機(jī)關(guān)。其他非行政機(jī)關(guān)的委托不能稱(chēng)為行政委托。

2．行政委托中的委托事項(xiàng)必須在行政機(jī)關(guān)的職權(quán)范圍內(nèi)。

3．行政委托中被委托的對(duì)象可以是行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)構(gòu)，也可以是企事業(yè)單位或其他社會(huì)組織。

行政委托應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

1．委托的事項(xiàng)是有關(guān)眾性、社會(huì)性的行政管理事務(wù)；

2．行政機(jī)關(guān)行使該項(xiàng)行政管理職權(quán)確實(shí)有困難，難以負(fù)擔(dān)；

3．委托的職權(quán)與職責(zé)影響較小或影響程度較輕；

4．被委托組織具備一定的條件。

四、被委托組織的法律地位

被委托的組織是指受?chē)?guó)家行政機(jī)關(guān)的委托代為行使該行政機(jī)關(guān)某項(xiàng)行政職能的行政機(jī)關(guān)、企事業(yè)單

位或其他社會(huì)組織。

被委托的組織必須以委托的行政機(jī)關(guān)的名義在委托的職權(quán)范圍內(nèi)行使行政職權(quán)，履行行政職責(zé)，后

果(包括賠償和應(yīng)訴)由委托的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。因此，被委托的組織不具有行政主體資格。

五、被委托組織與被授權(quán)組織的區(qū)別

被委托組織與被授權(quán)組織二者的區(qū)別在于：

1．性質(zhì)不同。被委托組織不是行政主體，只能以委托的行政機(jī)關(guān)的名義進(jìn)行活動(dòng)；被授權(quán)組織屬

于行政主體，能以自己的名義獨(dú)立活動(dòng)。

2．產(chǎn)生的依據(jù)不同。被委托組織的權(quán)限范圍只能依行政機(jī)關(guān)的行政委托行為產(chǎn)生；被授權(quán)組織的

行政主體資格則由法律、法規(guī)的授權(quán)產(chǎn)生。

3．行為的后果不同。被委托組織的行為后果的法律責(zé)任由委托的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)；被授權(quán)組織對(duì)其

行為后果獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。

第七章行政相對(duì)方

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政相對(duì)方的概念及分類(lèi)

行政相對(duì)方是指在行政法律關(guān)系中與行政主體相對(duì)應(yīng)的另一方當(dāng)事人，其權(quán)益受行政主體的行政行

為影響的個(gè)人或組織。

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以對(duì)行政相對(duì)方作如下分類(lèi)：

1．依據(jù)行政相對(duì)方是否為一定的組織為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為個(gè)人相對(duì)方與組織相對(duì)方。

2．依據(jù)行政相對(duì)方與行政主體的行政行為的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為直接相對(duì)方與間接相對(duì)方。

3．依據(jù)行政主體的行政行為所影響的對(duì)象是否特定為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為抽象相對(duì)方與具體相對(duì)方。

二、行政相對(duì)方的法律地位

行政相對(duì)方的法律地位是通過(guò)其在行政法律關(guān)系中的權(quán)利、義務(wù)表現(xiàn)出來(lái)的。

(一)行政相對(duì)方的權(quán)利

1．提出申請(qǐng)的權(quán)利；

2．參與行政管理的權(quán)利；

3．聽(tīng)證的權(quán)利；

4．了解情況的權(quán)利；

5．申請(qǐng)行政法上的救濟(jì)的權(quán)利。

(二)行政相對(duì)方的義務(wù)

1．服從行政管理的義務(wù)；

2．協(xié)助行政主體執(zhí)行公務(wù)的義務(wù)；

3．遵循法定程序要求的義務(wù)。

第八章行政法制監(jiān)督主體

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政法制監(jiān)督的含義

行政法制監(jiān)督是指國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、國(guó)家司法機(jī)關(guān)、上級(jí)行政機(jī)關(guān)、專(zhuān)門(mén)行政監(jiān)督機(jī)關(guān)及國(guó)家機(jī)關(guān)體

系以外的公民、組織依法對(duì)行政主體及其工作人員是否依法行使行政職權(quán)和是否遵紀(jì)守法所進(jìn)行的監(jiān)

督。

二、行政法制監(jiān)督的構(gòu)成

行政法制監(jiān)督由主體、對(duì)象和內(nèi)容三部分構(gòu)成。

行政法制監(jiān)督的主體是指依法對(duì)行政主體及其工作人員是否依法行使行政職權(quán)和是否遵紀(jì)守法進(jìn)

行監(jiān)督的國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、國(guó)家司法機(jī)關(guān)、上級(jí)行政機(jī)關(guān)、專(zhuān)門(mén)行政監(jiān)督機(jī)關(guān)以及國(guó)家機(jī)關(guān)體系以外的公

民、組織。

行政法制監(jiān)督的對(duì)象是行政主體及其工作人員。

行政法制監(jiān)督的內(nèi)容是監(jiān)督行政主體是否依法行使行政職權(quán)以及國(guó)家公務(wù)員和被授權(quán)組織中的工

作人員是否遵紀(jì)守法。

三、行政法制監(jiān)督主體的監(jiān)督方式

(一)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督

國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政主體的監(jiān)督是全面的，具有最高權(quán)威性的。其監(jiān)督方式主要有：

1．法律監(jiān)督；

2．工作監(jiān)督；

3．人事監(jiān)督。

(二)國(guó)家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督

國(guó)家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督包括審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督和檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督主要是通過(guò)行政訴訟的方式進(jìn)行。

檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督主要是通過(guò)查處行政機(jī)關(guān)工作人員的職務(wù)犯罪案件的方式進(jìn)行。

(三)國(guó)家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督

國(guó)家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督是指行政監(jiān)察機(jī)關(guān)、審計(jì)機(jī)關(guān)和上級(jí)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。屬于內(nèi)部監(jiān)督，有較大

的監(jiān)督范圍。

行政監(jiān)察機(jī)關(guān)主要是對(duì)國(guó)家公務(wù)員遵紀(jì)守法情況進(jìn)行監(jiān)督。

國(guó)家審計(jì)機(jī)關(guān)主要是對(duì)各級(jí)人民政府及其工作部門(mén)的財(cái)政收支行為進(jìn)行監(jiān)督。

上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)負(fù)有領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督職責(zé)，主要是通過(guò)檢查工作、受理復(fù)議申請(qǐng)等方式進(jìn)

行監(jiān)督。

(四)國(guó)家機(jī)關(guān)體系以外的公民、組織的監(jiān)督

公民、組織的監(jiān)督主要是通過(guò)批評(píng)、建議、檢舉、揭發(fā)或申訴、申請(qǐng)等方式進(jìn)行。

第九章行政行為概述

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政行為的概念和特征

(一)行政行為的概念

行政行為是指行政主體行使行政職權(quán)，作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。

行政行為的概念包括以下含義：

1．行政行為是行政主體所為的行為；

2．行政行為是行使行政職權(quán)，進(jìn)行行政管理的行為；

3．行政行為是行政主體實(shí)施的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。

(二)行政行為的特征

行政行為的特征表現(xiàn)為以下幾方面：

1．行政行為是執(zhí)行法律的行為，具有從屬法律性。任何行政行為均須有法律根據(jù)。

2．行政行為具有一定的裁量性。這是由立法技術(shù)本身的局限性和行政管理的廣泛性、變動(dòng)性、應(yīng)

變性所決定的。

3．行政主體在實(shí)施行政行為時(shí)具有單方意志性，不必與行政相對(duì)方協(xié)商或征得其同意，即可依法

自主作出。

4．行政行為是以國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施的，帶有強(qiáng)制性，行政相對(duì)方必須服從并配合行政行為。

二、行政行為的分類(lèi)

行政行為依照不同的標(biāo)準(zhǔn)可以劃分為不同的種類(lèi)：

1．依據(jù)實(shí)施行政行為時(shí)所形成的法律關(guān)系的不同，行政行為可分為行政立法行為、行政執(zhí)法行為、

行政司法行為三類(lèi)。

2．以行政行為是否具備一定的法定形式為標(biāo)準(zhǔn)，行政行為可分為要式行政行為和不要式行政行為。

3．根據(jù)行政行為實(shí)施的對(duì)象及適用力的不同，行政行為可分為抽象行政行為和具體行政行為。

4．以行政行為的實(shí)施是否須由行政相對(duì)方申請(qǐng)為標(biāo)準(zhǔn)，行政行為可分為依職權(quán)行政行為和依申請(qǐng)

行政行為。

5．根據(jù)決定行政行為時(shí)參與意思表示的當(dāng)事人的數(shù)目不同，行政行為可分為單方行政行為、雙方

行政行為和多方行政行為。

三、行政行為的內(nèi)容和效力

(一)行政行為的內(nèi)容

行政行為的內(nèi)容就是指某個(gè)行政行為對(duì)行政相對(duì)方的權(quán)利、義務(wù)等產(chǎn)生的具體影響。

不同內(nèi)容的行政行為有不同的法律效果。

概括起來(lái)，行政行為的內(nèi)容主要有：

1．賦予權(quán)益和剝奪權(quán)益。賦予權(quán)益是指賦予行政相對(duì)方法律上的權(quán)能、權(quán)利或利益；剝奪權(quán)益是

指剝奪行政相對(duì)方已有的法律上的權(quán)能、權(quán)利或利益。

2．科以義務(wù)和免除義務(wù)?？埔粤x務(wù)是指行政主體使行政相對(duì)方承擔(dān)某種作為或不作為義務(wù)；免除

義務(wù)是指行政主體免除行政相對(duì)方原有的義務(wù)。

3．確認(rèn)法律事實(shí)與法律地位。確認(rèn)法律事實(shí)是指行政主體依法對(duì)于某個(gè)法律關(guān)系有重大影響的事

實(shí)是否存在予以確認(rèn)；確認(rèn)法律地位是指行政主體依法對(duì)某個(gè)法律關(guān)系中當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)是否存在及

存在范圍予以確認(rèn)。

(二)行政行為的效力

行政行為通常具有以下法律效力：

1．公定力；

2．確定力；

3．拘束力；

4．執(zhí)行力。

四、行政行為的成立及合法要件

(一)行政行為的成立條件

行政行為的成立是指行政行為的形成或作出。

—般說(shuō)來(lái)，行政行為的成立應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

1．主體條件。作出行政行為的主體必須是擁有行政職權(quán)的國(guó)家行政機(jī)關(guān)的公務(wù)人員，或者法律、

法規(guī)授權(quán)的組織的工作人員，或者是受行政主體委托的組織的工作人員。

2．主觀條件。作出行政行為的主體在主觀上有憑借行政職權(quán)產(chǎn)生、變更或消滅某種行政法律關(guān)系

的意圖，并且顯露達(dá)到該種效果的意思表示。

3．客觀條件。作出行政行為的主體在客觀上有行使行政職權(quán)的行為，并通過(guò)一定的外部行為方式

表現(xiàn)出來(lái)。

4．法律效果條件。行政行為作出后應(yīng)當(dāng)能夠產(chǎn)生一定的直接或間接的法律效果，即使某種行政法

律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅，使行政相對(duì)方的權(quán)利義務(wù)因此受到影響。

行政行為符合上述條件時(shí)即可成立，但并不意味著其合法有效。

(二)行政行為的合法要件

具備下列合法要件，行政行為才能被認(rèn)定合法：

1．主體合法。作出行政行為的組織具有行政主體資格，能以自己的名義作出行政行為并能獨(dú)立承

擔(dān)法律責(zé)任。作出行政行為的行政主體的具體工作人員具備法定條件，作出的行政行為在行政主體的權(quán)

限范圍內(nèi)。

2．內(nèi)容合法。行為有確鑿的證據(jù)證明，有充分的事實(shí)根據(jù)，行為有明確的依據(jù)，正確適用了法律

法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件；行為公正、合理，符合立法目的和立法精神。

3．程序合法。行政行為符合行政程序法確定的基本原則和制度；符合法定的步驟和順序。

五、行政行為的無(wú)效、撤銷(xiāo)與廢止

行政行為的無(wú)效是指行政行為有明顯或重大違法情形，自始至終不產(chǎn)生法律效力。

行政行為的撤銷(xiāo)是指對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的行政行為，如發(fā)現(xiàn)其違法或不當(dāng)，由有權(quán)國(guó)家機(jī)關(guān)予以

撤銷(xiāo)，使其失去法律效力。

行政行為的廢止是指已經(jīng)發(fā)生法律效力的行政行為，因某種法定情形而依法宣布其失去法律效力。

第十章行政立法

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政立法的概念、特點(diǎn)及分類(lèi)

行政立法，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序，制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動(dòng)。

行政立法既有行政的性質(zhì)，是一種抽象行政行為；又具有立法的性質(zhì)，是一種準(zhǔn)立法行為：

1．行政立法的行政性質(zhì)。行政立法的主體是國(guó)家行政機(jī)關(guān)；調(diào)整的對(duì)象主要是行政管理事務(wù)及與

行政管理密切相關(guān)的事務(wù)；其根本目的是實(shí)施和執(zhí)行權(quán)力機(jī)關(guān)制定的法律，實(shí)現(xiàn)行政管理職能。

2．行政立法的立法性質(zhì)。行政立法是有權(quán)行政機(jī)關(guān)代表國(guó)家以國(guó)家名義制定行政法律規(guī)范的活動(dòng)；

行政立法所制定的行為規(guī)則屬于法的范疇，具有普遍性、規(guī)范性和強(qiáng)制性等法的基本特征；行政立法必

須遵循相應(yīng)的立法程序。

依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以對(duì)行政立法作不同的分類(lèi)：

1．依據(jù)行政立法權(quán)的來(lái)源不同，行政立法可分為職權(quán)立法與授權(quán)立法。

2．依據(jù)行使行政立法權(quán)的主體不同，行政立法可分為中央行政立法與地方行政立法。

3．依據(jù)行政立法內(nèi)容、目的和功能的不同，行政立法可分為執(zhí)行性立法與創(chuàng)制性立法。

二、行政立法主體

行政立法主體是指依法取得行政立法權(quán)，可以制定行政法規(guī)或行政規(guī)章的國(guó)家行政機(jī)關(guān)。

我國(guó)的行政立法主體為：

(一)國(guó)務(wù)院

國(guó)務(wù)院是最高國(guó)家行政機(jī)關(guān)，是最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，是最高的行政立法主體，享有較為

完全的行政立法權(quán)。

國(guó)務(wù)院的行政立法權(quán)主要包括：

1．依職權(quán)制定行政法規(guī)。其形式一般為“條例”、“規(guī)定”、“辦法”等。

2．根據(jù)全國(guó)人大及其常委會(huì)的授權(quán)制定某些具有法律效力的行政法規(guī)，即行使委任立法權(quán)。

(二)國(guó)務(wù)院各部門(mén)

根據(jù)《立法法》的規(guī)定，國(guó)務(wù)院各部、委、行、署和直屬機(jī)構(gòu)可以根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、

決定、命令，在本部門(mén)的權(quán)限范圍內(nèi)制定規(guī)章。

(三)省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大市的人民政府

根據(jù)《立法法》的規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大市的人民政府可以根據(jù)法律、行政法

規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)制定規(guī)章。“較大市”是指：省、自治區(qū)人民政府所在地的市；

經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市。

三、行政立法的基本程序

行政立法程序是指行政立法主體依法定權(quán)限制定行政法規(guī)和行政規(guī)章應(yīng)當(dāng)遵循的步驟、方式和順

序。

行政立法程序一般包括以下幾個(gè)步驟：

1．起草；

2．征求意見(jiàn)；

3．審查；

4．通過(guò)；

5．簽署；

6．發(fā)布與備案。

四、對(duì)行政立法的監(jiān)督

對(duì)行政立法的監(jiān)督主要表現(xiàn)在以下幾方面：

1．權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政立法的監(jiān)督；

2．上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)行政立法的監(jiān)督；

3．人民法院對(duì)行政立法的監(jiān)督。

第十一章行政許可

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政許可的概念、特征

行政許可，是指行政主體根據(jù)行政相對(duì)方的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，通過(guò)頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，賦

予或確認(rèn)行政相對(duì)方從事某種活動(dòng)的法律資格或法律權(quán)利的一種具體行政行為。

行政許可的特征主要有以下幾個(gè)方面：

1．行政許可是依申請(qǐng)的行政行為。行政相對(duì)方針對(duì)特定的事項(xiàng)向行政主體提出申請(qǐng)，是行政主體

實(shí)施行政許可行為的前提條件。無(wú)申請(qǐng)則無(wú)許可。

2．行政許可的內(nèi)容是國(guó)家一般禁止的活動(dòng)。行政許可以一般禁止為前提，以個(gè)別解禁為內(nèi)容。即

在國(guó)家一般禁止的前提下，對(duì)符合特定條件的行政相對(duì)方解除禁止使其享有特定的資格或權(quán)利，能夠?qū)?/p>

施某項(xiàng)特定的行為。

3．行政許可是行政主體賦予行政相對(duì)方某種法律資格或法律權(quán)利的具體行政行為。行政許可是針

對(duì)特定的人、特定的事作出的具有授益性的一種具體行政行為。

4．行政許可是一種外部行政行為。行政許可是行政機(jī)關(guān)針對(duì)行政相對(duì)方的一種管理行為，是行政

機(jī)關(guān)依法管理經(jīng)濟(jì)和社會(huì)事務(wù)的一種外部行為。行政機(jī)關(guān)審批其他行政機(jī)關(guān)或者其直接管理的事業(yè)單位

的人事、財(cái)務(wù)、外事等事項(xiàng)的內(nèi)部管理行為不屬于行政許可。

5．行政許可是一種要式行政行為。行政許可必須遵循一定的法定形式，即應(yīng)當(dāng)是明示的書(shū)面許可，

應(yīng)當(dāng)有正規(guī)的文書(shū)、印章等予以認(rèn)可和證明。實(shí)踐中最常見(jiàn)的行政許可的形式就是許可證和執(zhí)照。

二、行政許可的作用

1．行政許可是國(guó)家對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治、文化活動(dòng)進(jìn)行宏觀調(diào)控的有力手段，有助于從直接命令式

的行政手段過(guò)渡到間接許可的法律手段；

2．行政許可有利于維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，保障廣大消費(fèi)者及公民的權(quán)益；

3．行政許可有利于保障社會(huì)公共利益，維護(hù)公共安全和社會(huì)秩序；

4．行政許可有利于控制進(jìn)出口貿(mào)易，保護(hù)和發(fā)展民族經(jīng)濟(jì)；

5．行政許可有利于資源的合理配置和環(huán)境保護(hù)，促進(jìn)人與環(huán)境的和諧、健康、協(xié)調(diào)發(fā)展。

三、行政許可的種類(lèi)

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可將行政許可作如下分類(lèi)：

1．以許可的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，分為行為許可和資格許可。

2．以許可的書(shū)面形式及其能否單獨(dú)使用為標(biāo)準(zhǔn)，分為獨(dú)立的許可和附文件的許可。

3．以許可是否附有附加義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)，分為權(quán)利性許可和附義務(wù)的許可。

4．以許可享有的程度為標(biāo)準(zhǔn)，分為排他性許可和非排他I生許可。

5．以許可的范圍為標(biāo)準(zhǔn)，分為一般許可和特殊許可。

6．以許可有效期的長(zhǎng)短，分為長(zhǎng)期許可和短期許可。

四、行政許可的基本原則

1．合法性原則。設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。合法性原則也

稱(chēng)為行政許可法定原則。

2．公開(kāi)、公平、公正原則。行政機(jī)關(guān)從事某種活動(dòng)或者實(shí)施某種行為的過(guò)程和結(jié)果應(yīng)當(dāng)公開(kāi)；行

政機(jī)關(guān)在履行職責(zé)、行使權(quán)力時(shí)，不僅在實(shí)體和程序上都要合法，而且還要合乎常理。行政許可機(jī)關(guān)應(yīng)

當(dāng)平等地對(duì)待所有個(gè)人和組織。

3．便民原則。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)由一個(gè)機(jī)構(gòu)統(tǒng)一受理申請(qǐng)，統(tǒng)一送達(dá)行政許可決定，

并為公民、法人或者其他組織申請(qǐng)行政許可盡量提供方便。

4．救濟(jì)原則。公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；有權(quán)依

法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟；其合法權(quán)益因行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政許可受到損害的，有權(quán)依法要

求賠償。

5．信賴(lài)保護(hù)原則。行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。行政許可決定所依據(jù)的法律、法

規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，行政機(jī)關(guān)為了公共利益的

需要，可以依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可，但應(yīng)當(dāng)對(duì)由此給公民、法人或者其他組織造成的財(cái)

產(chǎn)損失依法給予補(bǔ)償。

6．行政許可一般不得轉(zhuǎn)讓原則。除法律、法規(guī)規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓的行政許可外，其他行政許可不得轉(zhuǎn)

讓。

7．監(jiān)督原則。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法加強(qiáng)對(duì)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可和從事行政許可事項(xiàng)活動(dòng)的監(jiān)督。

五、行政許可的設(shè)定

(一)行政許可的設(shè)定原則

1．設(shè)定行政許可應(yīng)當(dāng)遵循經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展規(guī)律。凡是市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制能夠有效調(diào)節(jié)、行業(yè)組織或者

中介機(jī)構(gòu)能夠自行管理的事項(xiàng)，不得設(shè)定行政許可。只有市場(chǎng)、社會(huì)自行解決不了的問(wèn)題，政府才能介

入，才能通過(guò)設(shè)定行政許可進(jìn)行干預(yù)。

2．設(shè)定行政許可應(yīng)當(dāng)有利于發(fā)揮公民、法人或者其他組織的積極性、主動(dòng)性，維護(hù)公共利益和社

會(huì)秩序。公民、法人或者其他組織能夠自主決定的不應(yīng)設(shè)定行政許可。只有當(dāng)公民、法人或者其他組織

行使這些民事權(quán)利可能對(duì)他人利益或者公共利益造成損害，并且這種損害難以通過(guò)事后賠償加以彌補(bǔ)、

補(bǔ)救時(shí)，才能設(shè)定行政許可。

3．設(shè)定行政許可應(yīng)當(dāng)有利于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和生態(tài)環(huán)境協(xié)調(diào)發(fā)展。設(shè)定行政許可，不能僅僅考慮

當(dāng)前和眼下的利益，而應(yīng)當(dāng)統(tǒng)籌經(jīng)濟(jì)發(fā)展與社會(huì)事業(yè)及生態(tài)環(huán)境的協(xié)調(diào)，保持可持續(xù)發(fā)展。

(二)行政許可的設(shè)定事項(xiàng)

根據(jù)《行政許可法》規(guī)定，下列事項(xiàng)可以設(shè)定行政許可：

1．直接涉及國(guó)家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護(hù)以及直接關(guān)系人身健康、生命財(cái)

產(chǎn)安全等特定活動(dòng)，需要按照法定條件予以批準(zhǔn)的事項(xiàng)；

2．有限自然資源開(kāi)發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)入等，需要

賦予特定權(quán)利的事項(xiàng)；

3．提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特

殊技能等資格、資質(zhì)的事項(xiàng)；

4．直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)

標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過(guò)檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫等方式進(jìn)行審定的事項(xiàng)；

5．企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項(xiàng)；

6．法律、行政法規(guī)規(guī)定可以設(shè)定行政許可的其他事項(xiàng)。

以上事項(xiàng)通過(guò)下列方式能夠予以規(guī)范的，可以不設(shè)行政許可：(1)公民、法人或者其他組織能夠自

主決定的；(2)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制能夠有效調(diào)節(jié)的；(3)行業(yè)組織或者中介機(jī)構(gòu)能夠自律管理的；(4)行政機(jī)

關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。

(三)行政許可設(shè)定權(quán)的分配

行政許可的設(shè)定權(quán)分配是指各種主要法律淵源形式在設(shè)定行政許可上的權(quán)力配置。

1．法律的行政許可設(shè)定權(quán)。法律可以在行政許可法規(guī)定的設(shè)定行政許可的事項(xiàng)范圍以外設(shè)定其他

行政許可。

2．行政法規(guī)的行政許可設(shè)定權(quán)。行政法規(guī)設(shè)定行政許可的權(quán)限比法律以外的其他法律規(guī)范大，但

在法律已經(jīng)設(shè)定行政許可時(shí)，行政法規(guī)只能作出具體規(guī)定，不能增設(shè)行政許可。

3．國(guó)務(wù)院決定的行政許可設(shè)定權(quán)。必要時(shí)，國(guó)務(wù)院可以采用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可。但在

實(shí)施后，除臨時(shí)性行政許可因條件、情況發(fā)生變化而廢止以外，國(guó)務(wù)院決定設(shè)定的其他行政許可在條件

成熟時(shí)，國(guó)務(wù)院應(yīng)當(dāng)適時(shí)提請(qǐng)全國(guó)人大及其常委會(huì)制定法律加以設(shè)定，或者自行制定行政法規(guī)加以設(shè)定。

4．地方性法規(guī)的行政許可設(shè)定權(quán)。地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可，但法律、行政法規(guī)已經(jīng)對(duì)有關(guān)

事項(xiàng)設(shè)定行政許可的，地方性法規(guī)只能作出具體規(guī)定，不得增設(shè)行政許可。

5．省級(jí)政府規(guī)章的行政許可設(shè)定權(quán)。尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需

要，確需立即實(shí)施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時(shí)性的行政許可。臨時(shí)性

的行政許可實(shí)施滿(mǎn)一年需要繼續(xù)執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)本級(jí)人大及其常務(wù)委員會(huì)制定地方性法規(guī)。

6．地方性法規(guī)和省級(jí)政府規(guī)章不得設(shè)定行政許可的事項(xiàng)。地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民

政府規(guī)章，不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國(guó)家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可；不得設(shè)

定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性許可。其設(shè)定的行政許可不得限制其他地區(qū)的個(gè)人或者企業(yè)

到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和提供服務(wù)，不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場(chǎng)。

7．其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可。

六、行政許可的實(shí)施主體

行政許可實(shí)施主體是指行使行政許可權(quán)并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公

共事務(wù)職能的組織。

行政許可的實(shí)施主體主要有三種：

1．法定的行政機(jī)關(guān)。行政許可一般由具有行政許可權(quán)的行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。

2．被授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織。法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，在

法定授權(quán)范圍內(nèi)，以自己的名義實(shí)施行政許可。

被授權(quán)實(shí)施行政許可的具有管理公共事務(wù)職能的組織應(yīng)當(dāng)具備下列條件：第一，該組織必須是依法

成立的；第二，被授權(quán)實(shí)施的行政許可事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)與該組織管理公共事務(wù)的職能相關(guān)聯(lián)；第三，該組織應(yīng)

當(dāng)具有熟悉與被授權(quán)實(shí)施的行政許可有關(guān)的法律、法規(guī)和專(zhuān)業(yè)的正式工作人員；第四，該組織應(yīng)當(dāng)具備

實(shí)施被授權(quán)實(shí)施的行政許可所必需的技術(shù)、裝備條件等；第五，該組織能對(duì)實(shí)施被授權(quán)實(shí)施的行政許可

引起的法律后果獨(dú)立地承擔(dān)責(zé)任。

3．被委托的行政機(jī)關(guān)。行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，可以委托

其他行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可。受委托行政機(jī)關(guān)在委托范圍內(nèi)，以委托行政機(jī)關(guān)的名義實(shí)施行政許可。

委托實(shí)施行政許可必須遵循以下規(guī)則：(1)委托主體只能在其法定職權(quán)范圍內(nèi)委托實(shí)施行政許可；

(2)委托實(shí)施行政許可的依據(jù)是法律、法規(guī)和規(guī)章；(3)委托機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)被委托行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的

行為負(fù)責(zé)監(jiān)督，并對(duì)被委托機(jī)關(guān)的行政許可行為的后果承擔(dān)法律責(zé)任；(4)被委托實(shí)施行政許可的行政

機(jī)關(guān)不得將行政許可實(shí)施權(quán)再轉(zhuǎn)委托給其他組織或者個(gè)人；(5)委托行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將被委托行政機(jī)關(guān)和

被委托實(shí)施行政許可的內(nèi)容予以公告。

七、行政許可的實(shí)施程序

行政許可的實(shí)施通常應(yīng)當(dāng)按照以下程序和要求進(jìn)行：

1．申請(qǐng)與受理。公民、法人或者其他組織從事特定活動(dòng)，依法需要取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)向行政

機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，如實(shí)向行政機(jī)關(guān)提交有關(guān)材料和反映真實(shí)情況，并對(duì)其申請(qǐng)材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)。

申請(qǐng)人可以委托代理人提出行政許可申請(qǐng)，但依法應(yīng)當(dāng)由申請(qǐng)人到行政機(jī)關(guān)辦公場(chǎng)所提出的除外。行政

機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的有關(guān)行政許可的事項(xiàng)、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提

交的全部材料的目錄和申請(qǐng)書(shū)示范文本等在辦公場(chǎng)巨松示，并應(yīng)申請(qǐng)人的要求對(duì)公示內(nèi)容予以說(shuō)明、解

釋。行政機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)人提出的行政許可申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情況分別作出受理或不受理的處理，并出具加

蓋本行政機(jī)關(guān)專(zhuān)用印章和注明日期的書(shū)面憑證。

2．審查與決定。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料進(jìn)行審查。申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料齊全、

符合法定形式，行政機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場(chǎng)作出決定的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)作出書(shū)面的行政許可決定；不能當(dāng)場(chǎng)作出行政

許可決定的，應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)按照規(guī)定程序作出行政許可決定。根據(jù)法定條件和程序，需要對(duì)申請(qǐng)材

料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)指派兩名以上工作人員進(jìn)行核查。行政機(jī)關(guān)對(duì)行政許可申請(qǐng)進(jìn)

行審查時(shí)，發(fā)現(xiàn)行政許可事項(xiàng)直接關(guān)系他人重大利益的，應(yīng)當(dāng)告知該利害關(guān)系人。申請(qǐng)人、利害關(guān)系人

有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)斫取申請(qǐng)人、利害關(guān)系人的意見(jiàn)。

對(duì)申請(qǐng)人的行政許可申請(qǐng)進(jìn)行審查后，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法作出準(zhǔn)予行政許可或不予行政許可的書(shū)面

決定。準(zhǔn)予行政許可，需要頒發(fā)行政許可證件的，應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人頒發(fā)相應(yīng)的加蓋本行政機(jī)關(guān)印章的行政

許可證件。不予行政許可的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由，并告知申請(qǐng)人享有依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的

權(quán)利。準(zhǔn)予行政許可的決定應(yīng)當(dāng)公開(kāi)，公眾有權(quán)查閱。

3．期限。除當(dāng)場(chǎng)作出行政許可決定的外，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請(qǐng)之日起20日內(nèi)作出行

政許可決定。20日內(nèi)不能作出決定的，經(jīng)本行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)10日，并將延長(zhǎng)期限的理

由告知申請(qǐng)人。法律、法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。行政許可采取統(tǒng)一辦理或者聯(lián)合辦理、集中辦理

的，辦理的時(shí)間不得超過(guò)45日；45日內(nèi)不能辦結(jié)的，經(jīng)本級(jí)人民政府負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)15日，并

將延長(zhǎng)期限的理由告知申請(qǐng)人。依法需要聽(tīng)證、招標(biāo)、拍賣(mài)、檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫、鑒定和專(zhuān)家評(píng)審的，

所需時(shí)間不計(jì)算在規(guī)定的期限內(nèi)，但行政機(jī)關(guān)應(yīng)將所需時(shí)間書(shū)面告知申請(qǐng)人。

行政機(jī)關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可的決定，應(yīng)當(dāng)自作出決定之日起10日內(nèi)向申請(qǐng)人頒發(fā)、送達(dá)行政許可

證件，或者加貼標(biāo)簽、加蓋檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫印章。

4．聽(tīng)證。法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實(shí)施行政許可應(yīng)當(dāng)聽(tīng)證的事項(xiàng)，或者行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要聽(tīng)證的其

他涉及公共利益的重大行政許可事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公告，并舉行聽(tīng)證。

5．變更與延續(xù)。被許可人要求變更行政許可事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)向作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申

請(qǐng)；符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法辦理變更手續(xù)。需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期

的，應(yīng)當(dāng)在該行政許可有效期屆滿(mǎn)30日前向作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)(法律、法規(guī)、規(guī)章

另有規(guī)定的，依照其規(guī)定)。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)被許可人的申請(qǐng)，在該行政許可有效期屆滿(mǎn)前作出是否

準(zhǔn)予延續(xù)的決定；逾期未作決定的，視為準(zhǔn)予延續(xù)。

6．特別規(guī)定。主要包括：(1)國(guó)務(wù)院實(shí)施行政許可的程序，適用有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。(2)

行政機(jī)關(guān)按照招標(biāo)、拍賣(mài)程序確定中標(biāo)人、買(mǎi)受人后，應(yīng)當(dāng)作出準(zhǔn)予行政許可的決定，并依法向中標(biāo)人、

買(mǎi)受人頒發(fā)行政許可證件。(3)賦予公民特定資格，依法應(yīng)當(dāng)舉行國(guó)家考試的，行政機(jī)關(guān)根據(jù)考試成績(jī)

和其他法定條件作出行政許可決定；賦予法人或者其他組織特定的資格、資質(zhì)的，行政機(jī)關(guān)根據(jù)申請(qǐng)人

的專(zhuān)業(yè)人員構(gòu)成、技術(shù)條件、經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)和管理水平等的考核結(jié)果作出行政許可決定。法律、行政法規(guī)另

有規(guī)定的，依照其規(guī)定。(4)依法應(yīng)當(dāng)進(jìn)行檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫的，行政機(jī)關(guān)根據(jù)檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫的結(jié)

果作出行政許可決定。(5)企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等需要確定主體資格的，申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料齊

全、符合法定形式的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)予以登記。需要對(duì)申請(qǐng)材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)的，行政機(jī)關(guān)

指派兩名以上工作人員進(jìn)行核查。(6)有數(shù)量限制的行政許可，兩個(gè)或者兩個(gè)以上申請(qǐng)人的申請(qǐng)均符合

法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)受理行政許可申請(qǐng)的先后順序作出準(zhǔn)予行政許可的決定。法律、

行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

八、行政許可的監(jiān)督檢查

(一)行政許可監(jiān)督檢查的種類(lèi)

行政許可監(jiān)督主要包括行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的層級(jí)監(jiān)督和行政機(jī)關(guān)對(duì)被許可人的監(jiān)督兩種：

1．行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的層級(jí)監(jiān)督檢查。即上級(jí)行政機(jī)關(guān)基于行政隸屬關(guān)系對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)實(shí)行的監(jiān)督。

2．行政機(jī)關(guān)對(duì)被許可人的監(jiān)督檢查。主要包括以下幾種：(1)書(shū)面檢查；(2)抽樣檢查、檢驗(yàn)、檢

測(cè)與實(shí)地檢查；(3)被許可人的自檢；(4)對(duì)取得特許權(quán)的被許可人的監(jiān)督檢查。

(二)行政許可的撤銷(xiāo)與注銷(xiāo)

1．行政許可的撤銷(xiāo)。行政機(jī)關(guān)違法作出行政許可決定，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)其作出的行政許可決定。對(duì)違法

的行政許可事項(xiàng)，基于保護(hù)公共利益的需要，該撤銷(xiāo)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)；撤銷(xiāo)可能對(duì)公共利益

造成重大損害的，不予撤銷(xiāo)；既可撤銷(xiāo)也可不撤銷(xiāo)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)衡量各種利益后決定是否行使撤銷(xiāo)

權(quán)。行政許可決定被撤銷(xiāo)時(shí)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)賠償被許可人因此受到的損害。

2．行政許可的注銷(xiāo)。指基于特定事實(shí)的出現(xiàn)，由行政機(jī)關(guān)依據(jù)法定程序收回行政許可證件或者公

告行政許可失去效力。應(yīng)當(dāng)注銷(xiāo)行政許可的情形有以下六種：(1)行政許可有效期屆滿(mǎn)未延續(xù)的；(2)賦

予公民特定資格的行政許可．該公民死亡或者喪失行為能力的；(3)法人或者其他組織依法終止的；(4)

行政許可依法被撤銷(xiāo)、撤回，或者行政許可證件依法被吊銷(xiāo)的；(5)因不可抗力導(dǎo)致行政許可事項(xiàng)無(wú)法

實(shí)施的；(6)法律、法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)注銷(xiāo)行政許可的其他情形。

九、行政許可中的法律責(zé)任

(一)行政許可機(jī)關(guān)及其工作人員的法律責(zé)任

1．行政法律責(zé)任。應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政法律責(zé)任的幾種違法行為包括：(1)規(guī)范性文件違法設(shè)定行政許可；

(2)行政許可實(shí)施機(jī)關(guān)及其工作人員違反法定的程序?qū)嵤┬姓S可；(3)行政許可實(shí)施機(jī)關(guān)違反法定條件

實(shí)施行政許可的行為；(4)行政許可實(shí)施機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可擅自收費(fèi)或者不按照法定項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi)的

行為；行政許可實(shí)施機(jī)關(guān)及其工作人員截留、挪用、私分或者變相私分實(shí)施行政許可依法收取的費(fèi)用的

行為；(5)行政機(jī)關(guān)不依法履行監(jiān)督職責(zé)或者監(jiān)督不力的行為；(6)行政機(jī)關(guān)工作人員辦理行政許可、實(shí)

施監(jiān)督檢查，索取或者收受他人財(cái)物或者謀取其他利益的行為。

行政機(jī)關(guān)及其工作人員承擔(dān)行政法律責(zé)任的具體形式是：(1)有關(guān)機(jī)關(guān)責(zé)令設(shè)定行政許可的機(jī)關(guān)改

正，或者依法予以撤銷(xiāo)；(2)上級(jí)行政機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān)責(zé)令改正；(3)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接

責(zé)任人員所在單位、上級(jí)機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān)給予行政處分；(4)行政賠償。

2．刑事法律責(zé)任。行政機(jī)關(guān)工作人員辦理行政許可、實(shí)施監(jiān)督檢查，索取、收受他人財(cái)物或者謀

取其他利益，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，或者實(shí)施行政許可濫用職權(quán)、玩忽職守構(gòu)成犯罪的，或者截留、挪

用、私分或者變相私分實(shí)施行政許可依法收取的費(fèi)用構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法給予刑事處罰。

(二)行政許可申請(qǐng)人及被許可人的法律責(zé)任

行政許可申請(qǐng)人及被許可人的法律責(zé)任分為兩個(gè)幅度，程度較輕者予以行政處罰或者限制申請(qǐng)資

格，較重者予以刑事處罰。其中，行政處罰是原則，限制申請(qǐng)資格和刑罰是例外。

1．行政法律責(zé)任。包括兩種，即行政處罰和限制申請(qǐng)人申請(qǐng)資格。

行政處罰主要適用于以下幾種情況：第一，行政許可申請(qǐng)人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料申請(qǐng)行

政許可的；第二，被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的；第三，有下列情形且違法程度

較輕的：(1)涂改、倒賣(mài)、出租、出借行政許可證件，或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓行政許可的；(2)超越行

政許可范圍進(jìn)行活動(dòng)的；(3)向負(fù)責(zé)監(jiān)督檢查的行政機(jī)關(guān)隱瞞有關(guān)情況、提供虛假材料或者拒絕提供反

映其活動(dòng)情況的真實(shí)材料的；(4)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他違法行為。第四，公民、法人或者其他

組織未經(jīng)行政許可，擅自從事依法應(yīng)當(dāng)取得行政許可的活動(dòng)的。

限制申請(qǐng)人申請(qǐng)資格的情形主要包括兩種：(1)申請(qǐng)人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料申請(qǐng)屬于直

接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全事項(xiàng)的行政許可的，行政機(jī)關(guān)不予受理或者不予行政許可，

并給予警告；申請(qǐng)人在1年內(nèi)不得再次申請(qǐng)?jiān)撔姓S可。(2)被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得

屬于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全事項(xiàng)的行政許可的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰；

申請(qǐng)人在3年內(nèi)不得再次申請(qǐng)?jiān)撔姓S可。

2．刑事法律責(zé)任。被許可人違法從事行政許可活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責(zé)任。

第十二章行政強(qiáng)制

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政強(qiáng)制的含義、特征及其分類(lèi)

行政強(qiáng)制是指行政主體為實(shí)現(xiàn)一定的行政目的，保障行政管理的順利進(jìn)行，對(duì)行政相對(duì)方的人身及

財(cái)產(chǎn)等采取的強(qiáng)制性的具體行政行為的總稱(chēng)。

行政強(qiáng)制的特征主要表現(xiàn)為：

1．行政強(qiáng)制的主體是行政主體，即行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

2．行政強(qiáng)制的對(duì)象是相對(duì)方的財(cái)物和人身自由。

3．行政強(qiáng)制的目的是為了實(shí)現(xiàn)一定的行政目的，保障行政管理的順利進(jìn)行。

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，行政強(qiáng)制可以作以下兩種分類(lèi)：

1．以行政強(qiáng)制行為的對(duì)象和內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，可分為對(duì)人身的強(qiáng)制、對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制和對(duì)行為的強(qiáng)制。

2．以行政強(qiáng)制行為的目的和程序的階段性為標(biāo)準(zhǔn)，可分為即時(shí)性強(qiáng)制和執(zhí)行性強(qiáng)制。

二、行政強(qiáng)制執(zhí)行的概念、特征與性質(zhì)

(一)行政強(qiáng)制執(zhí)行的概念

行政強(qiáng)制執(zhí)行是指公民、法人或其他組織拒不履行行政法上的義務(wù)，行政機(jī)關(guān)或人民法院依法采取

強(qiáng)制措施，迫使其履行義務(wù)的具體行政行為。

(二)行政強(qiáng)制執(zhí)行的特征

1．行政強(qiáng)制執(zhí)行以行政相對(duì)方不履行行政法上的義務(wù)為前提。只有行政相對(duì)方負(fù)有法定義務(wù)又拒

不履行，行政機(jī)關(guān)為了保證行政管理活動(dòng)正常進(jìn)行，才能采取一定的強(qiáng)制手段強(qiáng)迫相對(duì)方履行義務(wù)。行

政法上的義務(wù)既有法律、法規(guī)、規(guī)章中規(guī)定的義務(wù)，也有行政機(jī)關(guān)所作出的行政決定中所規(guī)定的義務(wù)，

還有人民法院的行政判決、裁定中確定的由行政相對(duì)方履行的義務(wù)。

2．行政強(qiáng)制執(zhí)行由法律規(guī)定的行政機(jī)關(guān)或者人民法院實(shí)施。根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，行政強(qiáng)制執(zhí)

行的主體有兩類(lèi)：一類(lèi)是由行政機(jī)關(guān)依照法律、法規(guī)的授權(quán)對(duì)行政相對(duì)方直接采取強(qiáng)制執(zhí)行措施；另一

類(lèi)是由行政機(jī)關(guān)向人民法院提出強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)，由人民法院執(zhí)行。

3．行政強(qiáng)制執(zhí)行的對(duì)象范圍廣泛。既可以是物，也可以是行為，還可以是人。

4．行政強(qiáng)制執(zhí)行不允許進(jìn)行執(zhí)行和解。行政強(qiáng)制執(zhí)行是法律賦予行政機(jī)關(guān)的職權(quán)與職責(zé)，行政機(jī)

關(guān)如放棄強(qiáng)制執(zhí)行而與被執(zhí)行人和解，就等于放棄了自己的職權(quán)與職責(zé)，即為失職。這是法律所不能允

許的。

(三)行政強(qiáng)制執(zhí)行的性質(zhì)

1．行政性。行政強(qiáng)制執(zhí)行是行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)行政權(quán)力而依法定職權(quán)實(shí)施的單方的具體行政行為，

具有明顯的行政性。

2．強(qiáng)制性。這是行政強(qiáng)制執(zhí)行的根本特征。正是這種措施所具有的強(qiáng)制性使其區(qū)別于行政機(jī)關(guān)實(shí)

施的不需要借助于強(qiáng)制即能實(shí)現(xiàn)的其他行政措施。

3．執(zhí)行性。行政強(qiáng)制執(zhí)行的目的在于促使行政相對(duì)方履行義務(wù)，保障行政處理決定的實(shí)際、有效

執(zhí)行。

行政強(qiáng)制執(zhí)行的行政性、強(qiáng)制性、執(zhí)行性是相互聯(lián)系的，缺一不可。

三、行政強(qiáng)制執(zhí)行的種類(lèi)

（一）間接強(qiáng)制執(zhí)行

間接強(qiáng)制執(zhí)行是指行政主體通過(guò)間接手段迫使義務(wù)人履行其應(yīng)當(dāng)履行的法定義務(wù)或者達(dá)到與履行

義務(wù)相同狀態(tài)的行政強(qiáng)制措施。

間接強(qiáng)制可以分為代執(zhí)行和執(zhí)行罰兩種：

1．代執(zhí)行。代執(zhí)行就是指行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)或第三人代替義務(wù)人履行法定義務(wù)，并向義務(wù)人征收

必要費(fèi)用的強(qiáng)制執(zhí)行措施。代執(zhí)行必須具備一定的條件。

2．執(zhí)行罰。執(zhí)行罰是指行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)對(duì)拒不履行不作為義務(wù)或不可替代的作為義務(wù)的義務(wù)主

體，科以金錢(qián)給付義務(wù)，以促使其履行義務(wù)的強(qiáng)制執(zhí)行措施。

（二）直接強(qiáng)制執(zhí)行

直接強(qiáng)制執(zhí)行是指義務(wù)人拒不履行其應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)時(shí)，行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)對(duì)其人身或財(cái)產(chǎn)施以強(qiáng)

制力直接強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)，或者通過(guò)強(qiáng)制手段達(dá)到與義務(wù)人履行義務(wù)相同狀態(tài)的一種強(qiáng)制執(zhí)行措

施。

由于直接強(qiáng)制執(zhí)行直接施加于人身或財(cái)物，造成對(duì)公民人身自由、財(cái)產(chǎn)權(quán)侵害的可能性較大，因此，

適用直接強(qiáng)制執(zhí)行必須十分慎重，嚴(yán)格遵守法律、法規(guī)的規(guī)定。

四、行政強(qiáng)制執(zhí)行的具體實(shí)施方式

行政強(qiáng)制執(zhí)行行為作為一種要式的具體行政行為，實(shí)施的具體方式必須由法律、法規(guī)作出明確的規(guī)

定。根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，行政強(qiáng)制執(zhí)行的具體方式可以分為以下三類(lèi)：

（一）對(duì)財(cái)產(chǎn)的行政強(qiáng)制執(zhí)行方式

1．強(qiáng)制劃撥；

2．強(qiáng)制扣繳；

3．強(qiáng)行退還；

4．強(qiáng)行拆除。

（二）對(duì)人身的行政強(qiáng)制執(zhí)行方式

1．強(qiáng)制拘留；

2．強(qiáng)制傳喚；

3．強(qiáng)制履行；

4．遣送出境。

（三）對(duì)行為的行政強(qiáng)制執(zhí)行措施

即強(qiáng)制實(shí)施某種行為。這種情況目前還較為少見(jiàn)。

五、行政強(qiáng)制執(zhí)行的原則

1．強(qiáng)制與教育相結(jié)合原則；

2．依法強(qiáng)制執(zhí)行原剛：

3．強(qiáng)制執(zhí)行適當(dāng)原則；

4．目的實(shí)現(xiàn)原則。

六、行政強(qiáng)制執(zhí)行的程序

(一)一般程序(基本程序)

1．作出行政強(qiáng)制執(zhí)行決定；

2．告誡；

3．行政強(qiáng)制執(zhí)行的實(shí)施。

(二)人民法院行政強(qiáng)制執(zhí)行的程序

除上述一般程序的內(nèi)容外，還包括以下特別內(nèi)容：

1．行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)；

2．人民法院審查；

3．命令義務(wù)人限期履行。

七、即時(shí)強(qiáng)制的含義、種類(lèi)和條件

即時(shí)強(qiáng)制是指因情況緊急，為了達(dá)到預(yù)期的行政目的，行政主體不以相對(duì)方不履行義務(wù)為前提，即

對(duì)相對(duì)方的人身自由和財(cái)產(chǎn)予以強(qiáng)制的活動(dòng)或制度。

即時(shí)強(qiáng)制包括對(duì)人身的強(qiáng)制、對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制和對(duì)住宅、工作場(chǎng)所等現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行的強(qiáng)制。

實(shí)施即時(shí)強(qiáng)制應(yīng)當(dāng)遵守兩個(gè)基本條件：一是須有明確的法律依據(jù)；一是須遵循法定程序。

第十三章行政合同

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政合同的概念、特征與作用

(一)行政合同的概念

行政合同是指行政主體之間，行政主體與公民、法人或其他組織之間，為了實(shí)現(xiàn)行政管理的目的，

依雙方意思表示一致而確立、變更或消滅相互權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。

(二)行政合同的特征

1．行政合同的當(dāng)事人一方必須是行政主體。不是行政主體為行使行政權(quán)而簽訂的合同不屬于行政

合同。

2．行政合同的目的是為了實(shí)現(xiàn)國(guó)家行政管理目標(biāo)。

3．行政合同的雙方意思表示必須一致。行政合同是一種雙方的行政行為，須有雙方的意思表示一

致方能成立。

4．在行政合同的履行、變更或解除中，行政主體享有行政優(yōu)益權(quán)。行政主體可以根據(jù)國(guó)家行政管

理的需要，單方變更或解除行政合同。

(三)行政合同的作用

行政合同是一種很有彈性的行政管理形式，在許多國(guó)家行政管理活動(dòng)中被大量運(yùn)用。其主要作用是：

1．就行政主體來(lái)說(shuō)，訂立行政合同既可以更好地保證國(guó)家行政管理目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，又可以因雙方權(quán)

利、義務(wù)關(guān)系的明確性而避免推諉塞責(zé)，杜絕不負(fù)責(zé)任的官僚主義。

2．就行政管理相對(duì)方的公民、法人和其他社會(huì)組織來(lái)說(shuō)，訂立行政合同既可以使他們更好地發(fā)揮

積極性、創(chuàng)造性，又可以在雙方發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，上告有門(mén)，解決有據(jù)。

二、行政合同的種類(lèi)

行政合同數(shù)量很大，從不同的角度可以劃分為不同的種類(lèi)。主要的行政合同有以下幾種：

1．國(guó)家訂貨合同；

2．公用征收合同；

3．國(guó)有土地使用合同；

4．企業(yè)承包管理合同；

5．公共工程合同；

6．人事聘用合同；

7．土地承包合同。

三、行政合同的締結(jié)、變更和解除

行政合同的締結(jié)必須遵循依法締結(jié)的原則。行政合同的締結(jié)方式主要有招標(biāo)、拍賣(mài)、邀請(qǐng)發(fā)價(jià)和直

接磋商等。行政合同一般應(yīng)采用書(shū)面形式。

行政合同的變更是指現(xiàn)存合同基于行政主體的權(quán)力如為滿(mǎn)足公共利益的需要而行使一定的自由裁

量權(quán)或其他法律事實(shí)，在不改變現(xiàn)存合同性質(zhì)的基礎(chǔ)上，對(duì)涉及合同主體、客體或內(nèi)容的條款作相應(yīng)的

修改、補(bǔ)充或限制。

行政合同的解除則是指合同尚未履行或尚未全面履行時(shí)，當(dāng)事人提前結(jié)束約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行

為。

四、行政合同履行的原則

行政合同履行的原則概括起來(lái)有以下幾種：

1．實(shí)際履行原則。即必須按照合同規(guī)定的標(biāo)的履行，不能任意變更標(biāo)的或用支付違約金和賠償損

失的方法代替合同的履行。

2．自己履行原則。即相對(duì)方必須自己本身履行，而不能由他人代替履行。

3．全面適當(dāng)履行原則。即當(dāng)事人必須按照合同規(guī)定的內(nèi)容全面適當(dāng)?shù)芈男?，在任何條款上都不得

違反合同規(guī)定。

五、行政合同雙方的權(quán)利和義務(wù)

在合同關(guān)系中，雙方的權(quán)利義務(wù)往往是相對(duì)應(yīng)的，一方享有的權(quán)利對(duì)另一方而言就是應(yīng)履行的義務(wù)。

具體到行政合同雙方，大致上也是如此，但又有其特殊之處，即行政主體的權(quán)利義務(wù)是統(tǒng)一的，其享有

的權(quán)利不僅是相對(duì)方應(yīng)履行的義務(wù)，同時(shí)也是自己應(yīng)履行的義務(wù)。

(一)行政機(jī)關(guān)的權(quán)利

1．對(duì)合同的監(jiān)督、指揮權(quán)。包括選擇確定履行方式和禁止相對(duì)方不當(dāng)履行。

2．單方面變更合同標(biāo)的權(quán)。變更的目的只能是維護(hù)國(guó)家和公共利益的需要，并且應(yīng)當(dāng)給予無(wú)過(guò)錯(cuò)

的相對(duì)方以相應(yīng)的損害補(bǔ)償。

3．單方面解除合同權(quán)。行政主體可以根據(jù)法律的規(guī)定、情勢(shì)的變更或合同規(guī)定的條件單方面解除

原行政合同，同時(shí)給予相對(duì)方補(bǔ)償。

4．制裁權(quán)。目的是保證公務(wù)的實(shí)施。包括金錢(qián)制裁、強(qiáng)制繼續(xù)履行、代執(zhí)行、解除合同等制裁方

式。

(二)行政相對(duì)方的權(quán)利

1．獲得報(bào)酬權(quán)。此種權(quán)利不能由行政主體單方面變更。

2．損害賠償請(qǐng)求權(quán)。

3．必要的和有益的額外費(fèi)用償還請(qǐng)求權(quán)。

4．不能預(yù)見(jiàn)的物質(zhì)困難的補(bǔ)償權(quán)。

此外，行政相對(duì)方在合同履行中還享有特權(quán)行為的補(bǔ)償權(quán)和不可預(yù)見(jiàn)情況的補(bǔ)償權(quán)等兩種特有的權(quán)

利。

第十四章行政指導(dǎo)

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政指導(dǎo)的概念和特征

行政指導(dǎo)就是行政機(jī)關(guān)在其所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，根據(jù)國(guó)家的政策規(guī)定或者法律原則，針對(duì)特定的

公民、法人或其他組織，用非強(qiáng)制性的方法或手段，取得該行政相對(duì)方的同意或協(xié)助，有效地實(shí)現(xiàn)一定

的行政目的的主動(dòng)的管理行為。

行政指導(dǎo)具有以下特征：

1．行政指導(dǎo)是非權(quán)力行政活動(dòng)。不以國(guó)家權(quán)力為后盾。

2．行政指導(dǎo)是一種事實(shí)行為。不產(chǎn)生法律效果。

3．行政指導(dǎo)是行政機(jī)關(guān)單方面的意思表示，屬于單方行為。

4．行政指導(dǎo)一般適用于有較大幅度彈性的管理領(lǐng)域。

5．行政指導(dǎo)適用法律優(yōu)先的原則。

6．行政指導(dǎo)是一種外部行為。

二、行政指導(dǎo)的種類(lèi)

行政指導(dǎo)根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以劃分為不同的種類(lèi)：

1．以行政指導(dǎo)有無(wú)具體的法律依據(jù)為標(biāo)準(zhǔn)，可分為有法律根據(jù)的行政指導(dǎo)和無(wú)法律根據(jù)的行政指

導(dǎo)。前者是指有法律、法規(guī)、規(guī)章等明文規(guī)定的，后者則是沒(méi)有明文規(guī)定的。不論何種行政指導(dǎo)均應(yīng)遵

循行政法治的基本原則，做到合法、合理。

2．以行政指導(dǎo)的對(duì)象是否具體為標(biāo)準(zhǔn)，可分為普遍的行政指導(dǎo)和個(gè)別的行政指導(dǎo)。前者是針對(duì)不

特定的行業(yè)、地區(qū)和行政相對(duì)方進(jìn)行的，后者則是針對(duì)特定的行業(yè)、地區(qū)和行政相對(duì)方進(jìn)行。后者是前

者的延伸和發(fā)展，是前者的具體化。

3．以行政指導(dǎo)的功能差異為標(biāo)準(zhǔn)，可分為規(guī)制性行政指導(dǎo)、調(diào)整性行政指導(dǎo)和助成性行政指導(dǎo)。

規(guī)制性行政指導(dǎo)是指行政機(jī)關(guān)為了維護(hù)和增進(jìn)公共利益，對(duì)妨礙社會(huì)秩序、危害公共利益的行為加以預(yù)

防、規(guī)范、制約的行政指導(dǎo)。調(diào)整性行政指導(dǎo)是指行政相對(duì)方之間發(fā)生利害沖突而又協(xié)商不成時(shí)，由行

政機(jī)關(guān)出面調(diào)停以求達(dá)成妥協(xié)的行政指導(dǎo)。助成性行政指導(dǎo)是指行政機(jī)關(guān)為行政相對(duì)方出主意以保護(hù)和

幫助行政相對(duì)方利益的行政指導(dǎo)。

三、行政指導(dǎo)的意義和作用

(一)行政指導(dǎo)的意義

1．行政指導(dǎo)可以防止行政機(jī)關(guān)和相對(duì)方之間的法律關(guān)系失衡。

2．行政指導(dǎo)可以促進(jìn)社會(huì)主義民主的發(fā)展。

3．行政指導(dǎo)可以推動(dòng)社會(huì)主義法制建設(shè)。

(二)行政指導(dǎo)的作用

1．對(duì)行政相對(duì)方不正當(dāng)?shù)男袨檫M(jìn)行規(guī)制。

2．對(duì)自然人、法人和其他社會(huì)組織之間發(fā)生的利害沖突進(jìn)行調(diào)整。

3．對(duì)行政相對(duì)方進(jìn)行輔助、服務(wù)、引導(dǎo)。

第十五章行政處罰

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政處罰的概念、特征及其與相關(guān)概念的區(qū)別

行政處罰是行政主體對(duì)違反行政法律規(guī)范的公民、法人或其他組織給予制裁的具體行政行為。

行政處罰具有以下特征：

1．行政處罰是以對(duì)違法行為人的懲戒為目的，而不是以實(shí)現(xiàn)義務(wù)為目的。這一點(diǎn)將它與行政強(qiáng)制

執(zhí)行區(qū)別開(kāi)來(lái)。行政強(qiáng)制執(zhí)行的目的在于促使義務(wù)人履行義務(wù)。

2．行政處罰的適用主體是行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。這一點(diǎn)使它與刑罰區(qū)別開(kāi)來(lái)。刑罰

的適用主體是人民法院。

3．行政處罰的適用對(duì)象是作為行政相對(duì)方的公民、法人或其他組織，屬于外部行政行為。這一點(diǎn)

將它與行政處分區(qū)別開(kāi)來(lái)。行政處分只能適用于行政機(jī)關(guān)的工作人員或其他由行政機(jī)關(guān)任命或管理的人

員。

行政處罰與刑罰、行政處分等概念在某些方面有相似之處，有時(shí)容易混淆，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真加以區(qū)分：

1．行政處罰與刑罰的區(qū)別：制裁的性質(zhì)不同；適用的違法行為不同；懲罰程度及適用的程序不同；

制裁機(jī)關(guān)不同；處罰形式不同。

2．行政處罰與行政處分的區(qū)別：制裁的對(duì)象不同；制裁的行為性質(zhì)不同；制裁的原則不同；懲罰

的范圍和程度不同；采取的形式不同；兩者的救濟(jì)途徑不同。

二、行政處罰的原則

行政處罰的原則有以下幾項(xiàng)：

(一)處罰法定原則

處罰法定原則是行政合法性原則在行政處罰行為中的集中體現(xiàn)。主要內(nèi)容是：

1．處罰依據(jù)是法定的；

2．實(shí)施處罰的主體是法定的；

3．實(shí)施處罰的職權(quán)是法定的；

4．處罰程序是法定的。

(二)處罰公正、公開(kāi)原則

處罰公正原則要求行政主體在行政處罰中必須依法裁判，公平地處罰違法行為人。既不能同等情況

給予不同處罰，也不能不同情況給予相同處罰。另外，還不能違反公正的程序。

處罰公開(kāi)原則是指行政處罰的依據(jù)及處罰中的有關(guān)內(nèi)容必須公開(kāi)。

(三)處罰與違法行為相適應(yīng)的原則

實(shí)施的行政處罰，必須與受罰人的違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及社會(huì)危害程度相適應(yīng)，亦即行政

處罰的種類(lèi)、輕重程度及其減免均應(yīng)與違法行為相適應(yīng)。

(四)處罰與教育相結(jié)合的原則

行政處罰是法律制裁的一種形式，但又不僅僅是一種制裁，它兼有懲戒與教育的雙重功能。處罰不

是目的，而是手段，通過(guò)處罰達(dá)到教育的目的。行政機(jī)關(guān)在行政處罰的適用中應(yīng)當(dāng)始終堅(jiān)持教育與處罰

相結(jié)合。

(五)不免除民事責(zé)任、不取代刑事責(zé)任原則

行政相對(duì)方因違法受到行政處罰，其違法行為對(duì)他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。違法行

為嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。不得以已給予行政處罰而免于追究其民事責(zé)任或刑事責(zé)任。

因?yàn)樾姓撇门c民事制裁、刑事制裁的性質(zhì)及對(duì)象等是不同的。

(六)救濟(jì)原則

在行政處罰中必須提供充分的救濟(jì)，才能真正保障相對(duì)方的權(quán)利。相對(duì)方對(duì)行政主體給予的行政處

罰依法享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；對(duì)行政處罰決定不服的，有權(quán)申請(qǐng)復(fù)議或者提起行政訴訟。相對(duì)方因違法

行政處罰受到損害的，有權(quán)提出賠償要求。

三、行政處罰的種類(lèi)

行政處罰的種類(lèi)，主要是指行政處罰機(jī)關(guān)對(duì)違法行為的具體懲戒制裁手段。

根據(jù)《行政處罰法》和其他法律、法規(guī)的規(guī)定，我國(guó)的行政處罰可以分為以下幾種：

(一)人身罰

人身罰也稱(chēng)自由罰，是指特定行政主體限制和剝奪違法行為人的人身自由的行政處罰。這是最嚴(yán)厲

的行政處罰。人身罰主要是指行政拘留和勞動(dòng)教養(yǎng)。

1．行政拘留。也稱(chēng)治安拘留，是特定的行政主體依法對(duì)違反行政法律規(guī)范的公民，在短期內(nèi)剝奪

或限制其人身自由的行政處罰。

2．勞動(dòng)教養(yǎng)。是指行政機(jī)關(guān)對(duì)違法或有輕微犯罪行為，尚不夠刑事處罰且又具有勞動(dòng)能力的人所

實(shí)施的一種處罰改造措施。

(二)行為罰

行為罰又稱(chēng)能力罰，是指行政主體限制或剝奪違法行為人特定的行為能力的制裁形式。它是僅次于

人身罰的一種較為嚴(yán)厲的行政處罰措施。

1．責(zé)令停產(chǎn)、停業(yè)。這是行政主體對(duì)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者所實(shí)施的違法行為而給予的行政處罰措施。

它直接剝奪生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的權(quán)利。只適用于違法行為嚴(yán)重的行政相對(duì)方。

2．暫扣或者吊銷(xiāo)許可證和營(yíng)業(yè)執(zhí)照。這是指行政主體依法收回或暫時(shí)扣留違法者已經(jīng)獲得的從事

某種活動(dòng)的權(quán)利或資格的證書(shū)。目的在于取消或暫時(shí)中止被處罰人的一定資格、剝奪或限制某種特許的

權(quán)利。

(三)財(cái)產(chǎn)罰

財(cái)產(chǎn)罰是指行政主體依法對(duì)違法行為人給予的剝奪財(cái)產(chǎn)權(quán)的處罰形式。它是運(yùn)用最廣泛的一種行政

處罰。

1．。指行政主體強(qiáng)制違法者承擔(dān)一定金錢(qián)給付義務(wù)，要求違法者在一定期限內(nèi)交納一定數(shù)量

貨幣的處罰。

2．沒(méi)收財(cái)物(沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物等)。是指行政主體依法將違法行為人的部分或全部違

法所得、非法財(cái)物包括違禁品或?qū)嵤┻`法行為的工具收歸國(guó)有的處罰方式。

(四)申誡罰

申誡罰又稱(chēng)精神罰、聲譽(yù)罰，是指行政主體對(duì)違反行政法律規(guī)范的公民、法人或其他組織的譴責(zé)和

警戒。它是對(duì)違法者的名譽(yù)、榮譽(yù)、信譽(yù)或精神上的利益造成一定損害的處罰方式。

1．警告。指行政主體對(duì)違法者提出告誡或譴責(zé)。

2．通報(bào)批評(píng)。是對(duì)違法者在榮譽(yù)上或信譽(yù)上的懲戒措施。通報(bào)批評(píng)必須以書(shū)面形式作出，并在一

定范圍內(nèi)公開(kāi)。

四、行政處罰的設(shè)定

行政處罰的設(shè)定是指國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)在行政處罰立法上的權(quán)力配置。

根據(jù)《行政處罰法》和其他法律、法規(guī)的規(guī)定，行政處罰的設(shè)定權(quán)限劃分如下：

1．全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)是國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)和立法機(jī)關(guān)，可以設(shè)定任何種類(lèi)行政處

罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定。

2．國(guó)務(wù)院是最高行政機(jī)關(guān)，可以依法設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。法律對(duì)違法行為已經(jīng)

作出行政處罰規(guī)定的，行政法規(guī)不得超越法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類(lèi)和幅度的范圍另行作出

行政處罰規(guī)定。

3．地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷(xiāo)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。法律、行政法規(guī)對(duì)

違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定的，地方性法規(guī)不得超越法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、

種類(lèi)和幅度的范圍另行作出行政處罰規(guī)定。

4．國(guó)務(wù)院各部、委制定的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類(lèi)和幅度的

范圍內(nèi)作出具體規(guī)定；尚未制定法律、行政法規(guī)的，部委規(guī)章可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量的行政處

罰。的限額由國(guó)務(wù)院規(guī)定。國(guó)務(wù)院可以授權(quán)具有行政處罰權(quán)的直屬機(jī)構(gòu)按照本條的情形規(guī)定行政處

罰。

5．省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府、經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較

大的市以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)市人民政府制定的規(guī)章可以在法律、法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類(lèi)和幅度

的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定；尚未制定法律、法規(guī)的，上述人民政府制定的規(guī)章可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量

的行政處罰。的限額由省級(jí)人大常委會(huì)規(guī)定。

6．除上述規(guī)定外，其他任何規(guī)范性文件不得設(shè)定行政處罰。

五、行政處罰的主體

行政處罰必須由享有法定權(quán)限的行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織實(shí)施。

在我國(guó)，只有法律、法規(guī)規(guī)定享有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)行使行政處罰權(quán)的組織

才是行政處罰的主體。限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使。

在行政處罰實(shí)踐中，受享有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)委托的組織也可以行使某些行政處罰權(quán)，但他們

是以委托的行政機(jī)關(guān)的名義進(jìn)行活動(dòng)，其行為后果也由委托的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。因此，受委托的組織不能

成為行政處罰的主體。

六、行政處罰的適用條件

行政處罰適用是指行政主體在認(rèn)定相對(duì)方行為違法的基礎(chǔ)上，依法決定對(duì)相對(duì)方是否給予行政處罰

和如何科以處罰的活動(dòng)。

行政處罰的適用必須具備以下條件：

1．行政處罰適用的前提是公民、法人或其他組織的行政違法行為客觀存在。

2．行政處罰適用的主體是享有法定的行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織或行政機(jī)關(guān)委

托的組織。

3．行政處罰適用的對(duì)象是違反行政管理秩序的行政違法者，且具有一定的責(zé)任能力。

4．行政處罰適用的時(shí)效，是指對(duì)行為人實(shí)施行政處罰，還需其違法行為未超過(guò)追究時(shí)效。

七、行政處罰的程序

行政處罰是對(duì)違法行為人的權(quán)利和利益的限制甚至剝奪，是一種較嚴(yán)厲的制裁行為，因此，行政處

罰的適用必須遵守嚴(yán)格的程序。

(一)簡(jiǎn)易程序

行政處罰的簡(jiǎn)易程序又稱(chēng)當(dāng)場(chǎng)處罰程序，指行政處罰主體對(duì)于事實(shí)清楚、情節(jié)簡(jiǎn)單、后果輕微的行

政違法行為，當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定的程序。

1．適用簡(jiǎn)易程序的行政處罰必須符合以下條件：

(1)違法事實(shí)確鑿；

(2)對(duì)該違法行為處以行政處罰有明確、具體的法定依據(jù)；

(3)處罰較為輕微，即對(duì)個(gè)人處以50元以下的或者警告，對(duì)組織處以1000元以下的或者

警告。

2．行政執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定的，應(yīng)遵守以下程序：

(1)出示執(zhí)法證件，表明執(zhí)法人員身份；

(2)告知作出行政處罰決定的事實(shí)、理由和根據(jù)；

(3)聽(tīng)取當(dāng)事人的陳述和申辯；

(4)填寫(xiě)預(yù)定格式、編有號(hào)碼的行政處罰決定書(shū)；

(5)將行政處罰決定書(shū)當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)事人。

(二)一般程序

一般程序是行政機(jī)關(guān)進(jìn)行行政處罰的基本程序。

一般程序適用于處罰較重或情節(jié)復(fù)雜的案件以及當(dāng)事人對(duì)執(zhí)法人員給予當(dāng)場(chǎng)處罰的事實(shí)認(rèn)定有分

歧而無(wú)法作出行政處罰決定的案件。

一般程序的具體內(nèi)容有：

1．調(diào)查取證；

2．告知處罰事實(shí)、理由、依據(jù)和有關(guān)權(quán)利；

3．聽(tīng)取陳述、申辯或者舉行聽(tīng)證會(huì)；

4．作出行政處罰決定；

5．作出行政處罰決定書(shū)。

根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷(xiāo)許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額等

行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽(tīng)證的權(quán)利。當(dāng)事人要求聽(tīng)證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽(tīng)

證。

(三)緊急狀態(tài)下的行政處罰聽(tīng)證程序

緊急狀態(tài)之下，出于公共利益的需要及效率的考慮，行政機(jī)關(guān)在作出正常狀態(tài)下應(yīng)舉行聽(tīng)證的三類(lèi)

行政處罰決定(責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷(xiāo)許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額)之前，是否可以不經(jīng)相應(yīng)的聽(tīng)證程

序就作出處罰決定，應(yīng)當(dāng)由法律預(yù)先規(guī)定，授權(quán)行政機(jī)關(guān)根據(jù)緊急狀態(tài)的程度并遵循比例原則予以確定，

在強(qiáng)調(diào)保障公共目的實(shí)現(xiàn)的同時(shí)，應(yīng)兼顧公民基本權(quán)利的保護(hù)。處于高度緊急狀態(tài)中的地區(qū)，行政權(quán)力

作為緊急權(quán)力的主要承擔(dān)者其表現(xiàn)形式應(yīng)為行政強(qiáng)制；而處于低度緊急狀態(tài)中的地區(qū)，行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行

行政處罰時(shí)，應(yīng)遵循行政程序，在涉及需要聽(tīng)證的行政處罰時(shí)，必須進(jìn)行聽(tīng)證。

八、行政處罰的執(zhí)行

行政處罰的執(zhí)行應(yīng)當(dāng)遵守下列原則：

1．當(dāng)事人自覺(jué)履行原則；

2．行政復(fù)議和行政訴訟期間，行政處罰決定不停止執(zhí)行原則；

3．決定與收繳相分離原則。

當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以采取加處、拍賣(mài)查封或

扣押的財(cái)物、劃撥凍結(jié)的存款、申請(qǐng)人民法院執(zhí)行等措旋。

第十六章行政監(jiān)督

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政監(jiān)督的概念及其與監(jiān)督行政行為的關(guān)系

(一)行政監(jiān)督的概念

行政監(jiān)督就是行政機(jī)關(guān)實(shí)施的法律監(jiān)督。即行政系統(tǒng)內(nèi)部上下級(jí)之間的法律監(jiān)督以及行政系統(tǒng)內(nèi)部

設(shè)立的專(zhuān)門(mén)監(jiān)督機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督。通常，前者稱(chēng)為“一般行政監(jiān)督”，后者稱(chēng)“專(zhuān)門(mén)行政監(jiān)督”。

(二)行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的聯(lián)系

1．監(jiān)督的對(duì)象相同。都是以行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員為主要對(duì)象。

2．監(jiān)督的內(nèi)容相同。都是監(jiān)督行政機(jī)關(guān)的行政行為是否合法合理。

3．監(jiān)督的目的相同。都是保障國(guó)家法律、政策的統(tǒng)一和正確實(shí)施，保護(hù)國(guó)家、社會(huì)和公民的合法

權(quán)益。

(三)行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的區(qū)別

1．監(jiān)督的主體不同。行政監(jiān)督的主體是行政機(jī)關(guān)，且只能是行政機(jī)關(guān)，主體單一；監(jiān)督行政行為

的主體是行政機(jī)關(guān)以外的國(guó)家機(jī)關(guān)，主體呈多樣性。

2．監(jiān)督對(duì)象的范圍不同。監(jiān)督行政行為的監(jiān)督對(duì)象只是國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員；行政監(jiān)督的對(duì)

象則不僅是行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員，而且還包括部分行政機(jī)關(guān)主管的企業(yè)、事業(yè)單位及由行政機(jī)關(guān)任命的

企事業(yè)單位的負(fù)責(zé)人。

3．監(jiān)督程序不同。行政監(jiān)督的程序通常是立案、調(diào)查(或查賬)、結(jié)論、處分等；監(jiān)督行政行為則

通常是聽(tīng)取匯報(bào)、評(píng)議、視察、質(zhì)詢(xún)、批評(píng)、審判等。

4．監(jiān)督的權(quán)力依據(jù)不同。行政監(jiān)督的權(quán)力依據(jù)是行政權(quán)；監(jiān)督行政行為的權(quán)力依據(jù)則是立法權(quán)、

監(jiān)督權(quán)、審判權(quán)、檢察權(quán)、公民的申訴控告權(quán)等。

5．行為的屬性不同。行政監(jiān)督屬于行政行為；監(jiān)督行政行為則屬于行政行為之外的行為。

二、一般行政監(jiān)督的概念、種類(lèi)和方式

(一)一般行政監(jiān)督的概念、種類(lèi)

一般行政監(jiān)督是指根據(jù)行政隸屬關(guān)系，上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)、各級(jí)人民政府對(duì)所屬工作部

門(mén)所進(jìn)行的監(jiān)督。包括以下幾種：

1．上級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)的層級(jí)監(jiān)督；

2．下級(jí)政府對(duì)上級(jí)政府的監(jiān)督；

3．政府各工作部門(mén)之間的監(jiān)督。

(二)一般行政監(jiān)督的方式

1．報(bào)告工作；

2．執(zhí)法監(jiān)督檢查；

3．審查批準(zhǔn)；

4．備案；

5．行政復(fù)議；

6．懲戒。

三、行政監(jiān)察的概念和特征

行政監(jiān)察就是指國(guó)家各級(jí)行政監(jiān)察機(jī)關(guān)依法對(duì)國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員和國(guó)家行政機(jī)關(guān)任命的其

他人員執(zhí)行國(guó)家法律、法規(guī)、政策和決定、命令的情況以及違法違紀(jì)行為進(jìn)行監(jiān)督、糾舉、懲戒，具有

行政法律效力的專(zhuān)門(mén)活動(dòng)。

行政監(jiān)察具有以下特征：

1．它是由政府內(nèi)專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)進(jìn)行的活動(dòng)；

2．它的對(duì)象是國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員和國(guó)家行政機(jī)關(guān)任命的其他人員；

3．它是一種統(tǒng)一的、全面性的監(jiān)督；

4．它是一種經(jīng)常性的、直接的監(jiān)督形式。

四、監(jiān)察機(jī)關(guān)的任務(wù)、職責(zé)及權(quán)限

(一)行政監(jiān)察機(jī)關(guān)的主要任務(wù)

1．檢查監(jiān)督對(duì)象貫徹執(zhí)行國(guó)家法律、法規(guī)、政策以及遵守政紀(jì)的情況，反對(duì)腐敗，進(jìn)行廉政建設(shè)。

2．監(jiān)督并處理行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員違反國(guó)家法律、法規(guī)、政策和政紀(jì)的行為，反對(duì)官僚主義，進(jìn)

行勤政建設(shè)。

3．監(jiān)督與處理行政違紀(jì)案件。

4．受理行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員不服行政處分的申訴，監(jiān)督行政機(jī)關(guān)行政行為是否合法合理。

5．開(kāi)展遵紀(jì)守法、反腐倡廉、勤政為民的自律教育等等。

(二)監(jiān)察機(jī)關(guān)的職責(zé)

1．對(duì)監(jiān)察對(duì)象的執(zhí)法情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。

2．受理對(duì)監(jiān)察對(duì)象違法違紀(jì)行為的檢舉和控告。

3．調(diào)查處理監(jiān)察對(duì)象的違紀(jì)行為。

4．受理監(jiān)察對(duì)象不服行政處分的申訴及法律、法規(guī)規(guī)定的其他由監(jiān)察機(jī)關(guān)受理的申訴。

5．法律、法規(guī)規(guī)定由監(jiān)察機(jī)關(guān)履行的其他職責(zé)。

(三)監(jiān)察機(jī)關(guān)的權(quán)力

1．程序性監(jiān)察權(quán)：(1)會(huì)議列席權(quán)；(2)查詢(xún)權(quán)；(3)要求提供材料、查閱材料權(quán)；(4)要求解釋、

說(shuō)明權(quán)；(5)責(zé)令停止違法違紀(jì)行為權(quán)；(6)暫扣、封存證據(jù)權(quán)；(7)責(zé)令不得變賣(mài)、轉(zhuǎn)移財(cái)物權(quán)；(8)責(zé)

令解釋、說(shuō)明權(quán)；(9)提請(qǐng)法院采取保全措施權(quán)；(10)提請(qǐng)行政協(xié)助權(quán)。

2．實(shí)體性監(jiān)察權(quán)：(1)提出監(jiān)察建議權(quán)；(2)作出監(jiān)察決定權(quán)；(3)獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)。

五、審計(jì)監(jiān)督的概念、要素及種類(lèi)

審計(jì)監(jiān)督就是國(guó)家審計(jì)機(jī)關(guān)根據(jù)國(guó)家法律法規(guī)的規(guī)定、會(huì)計(jì)記錄等經(jīng)濟(jì)資料，審核和稽查被審計(jì)單

位的財(cái)政財(cái)務(wù)收支活動(dòng)、經(jīng)濟(jì)效益和財(cái)政法紀(jì)的遵守情況，作出客觀公正的評(píng)價(jià)，并提出審計(jì)報(bào)告，以

維護(hù)國(guó)家財(cái)政經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)廉政建設(shè)的專(zhuān)門(mén)活動(dòng)。

審計(jì)監(jiān)督的要素包括：

1．審計(jì)的本質(zhì)是一種經(jīng)濟(jì)監(jiān)督活動(dòng)。

2．審計(jì)的主體主要是國(guó)家審計(jì)機(jī)關(guān)或政府授予認(rèn)可的其他財(cái)會(huì)機(jī)構(gòu)。

3．審計(jì)的客體是經(jīng)濟(jì)中的財(cái)政財(cái)務(wù)收支活動(dòng)。

4．審計(jì)的手段是依法進(jìn)行審核、稽查。

5．審計(jì)的對(duì)象主要是會(huì)計(jì)資料，包括會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿和會(huì)計(jì)報(bào)表以及各種經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)、資金運(yùn)

動(dòng)和所體現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。

審計(jì)監(jiān)督的種類(lèi)，可以從不同的角度、按不同的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)劃分：

1．按照審計(jì)的目的，可分為財(cái)政、財(cái)務(wù)審計(jì)，經(jīng)濟(jì)效益審計(jì)和財(cái)政法紀(jì)審計(jì)三種。

2．按照審計(jì)的體制，可分為國(guó)家審計(jì)、內(nèi)部審計(jì)和社會(huì)審計(jì)三種。

3．按照審計(jì)的時(shí)間，可以分為事前審計(jì)、事中審計(jì)和事后審計(jì)三種。

4．按照審計(jì)的范圍，可以分為一般審計(jì)和專(zhuān)項(xiàng)審計(jì)兩種。

六、審計(jì)機(jī)關(guān)的職責(zé)與權(quán)限

(一)審計(jì)機(jī)關(guān)的職責(zé)

1．對(duì)國(guó)家各級(jí)財(cái)政收支進(jìn)行審計(jì)監(jiān)督。

2．對(duì)金融機(jī)構(gòu)的財(cái)務(wù)收支進(jìn)行審計(jì)監(jiān)督。

3．對(duì)國(guó)有企業(yè)的財(cái)務(wù)收支進(jìn)行審計(jì)監(jiān)督。

4．對(duì)國(guó)家的事業(yè)單位組織的財(cái)務(wù)收支進(jìn)行審計(jì)監(jiān)督。

5．對(duì)國(guó)家投資建設(shè)項(xiàng)目的財(cái)務(wù)收支進(jìn)行審計(jì)監(jiān)督。

6．對(duì)社會(huì)公共資金和國(guó)外援助、貸款項(xiàng)目的財(cái)務(wù)收支進(jìn)行審計(jì)監(jiān)督。

(二)審計(jì)機(jī)關(guān)具有的權(quán)力

1．要求報(bào)送權(quán)；

2．檢查權(quán)；

3．調(diào)查權(quán)；

4．制止并采取措施權(quán)；

5．通報(bào)權(quán)；

6．處理權(quán)。

第十七章行政責(zé)任

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政違法、行政不當(dāng)?shù)母拍罴靶姓`法的特征

行政違法是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員，在行政管理過(guò)程中，違反行政法律規(guī)范的行為。

行政違法具有以下特征：

1．行政違法是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員的違法。

2．行政違法必須是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員違反行政法律規(guī)范的行為。

3．行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員對(duì)行政違法行為在主觀上有過(guò)錯(cuò)。

行政不當(dāng)也叫行政失當(dāng)，指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員，在執(zhí)行行政管理過(guò)程中作出的行政行

為雖然合法但不合理。

行政不當(dāng)通常發(fā)生在行政主體行使自由裁量權(quán)作出行政行為的場(chǎng)合。該行政行為雖然沒(méi)有違反行

政法律規(guī)范的羈束規(guī)定，但在內(nèi)容和客觀事實(shí)上不合理，違背了立法的真正目的和意圖，不符合行政合

理性原則的要求。

二、行政責(zé)任的概念及構(gòu)成要件

行政責(zé)任是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當(dāng)，違反其法定職責(zé)和義務(wù)而應(yīng)依

法承擔(dān)的否定性的法律后果。

行政責(zé)任的構(gòu)成要件是：

1．行政責(zé)任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員。

2．行政責(zé)任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當(dāng)。

3．行政責(zé)任必須為行政法律規(guī)范所確認(rèn)，是一種法律責(zé)任。

4．承擔(dān)行政責(zé)任須有主觀上的故意或過(guò)失。

第十八章行政救濟(jì)概述

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政救濟(jì)的概念與特征

行政救濟(jì)是指公民、法人或其他組織認(rèn)為具體行政行為直接侵害其合法權(quán)益，而請(qǐng)求有權(quán)的國(guó)家機(jī)

關(guān)依法對(duì)行政違法或行政不當(dāng)行為實(shí)施糾正，并追究其行政責(zé)任，以保護(hù)行政相對(duì)方的合法權(quán)益的一種

法律制度。

行政救濟(jì)具有以下特征：

1．行政救濟(jì)以行政相對(duì)方的請(qǐng)求為前提；

2．行政救濟(jì)以行政爭(zhēng)議為基礎(chǔ)；

3．行政救濟(jì)的最終目的是保護(hù)相對(duì)方的合法權(quán)益。

二、行政救濟(jì)的途徑

我國(guó)行政救濟(jì)的途徑主要有兩種：

1．行政機(jī)關(guān)救濟(jì)——行政復(fù)議；

2．司法機(jī)關(guān)救濟(jì)——行政訴訟。

此外，行政賠償也是行政救濟(jì)中的重要組成部分。

第十九章行政復(fù)議

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政復(fù)議的概念與特征

行政復(fù)議是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，按照法定

的程序和條件向作出該具體行政行為的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由受理申請(qǐng)的行政機(jī)關(guān)對(duì)該具體行政

行為依法進(jìn)行審查并作出處理決定的活動(dòng)。它是行政機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)部自我監(jiān)督的一種重要形式。

行政復(fù)議的特征是：

1．行政復(fù)議是行政機(jī)關(guān)的行政行為；

2．行政復(fù)議是以行政爭(zhēng)議為處理對(duì)象的行為；

3．行政復(fù)議是由行政相對(duì)方提起的一種依申請(qǐng)而產(chǎn)生的行為；

4．行政復(fù)議是一種行政司法行為。

二、行政復(fù)議的原則與作用

(一)行政復(fù)議的原則

行政復(fù)議的原則是指貫穿行政復(fù)議全過(guò)程、對(duì)行政復(fù)議具有普遍指導(dǎo)意義的行為準(zhǔn)則。

根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，行政復(fù)議的原則是：

1．合法原則；

2．公正原則；

3．公開(kāi)原則；

4．及時(shí)原則；

5．便民原則。

(二)行政復(fù)議的作用

1．保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。

2．保障行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)。

3．監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)。

三、行政復(fù)議參加人的范圍

行政復(fù)議參加人是指行政爭(zhēng)議的當(dāng)事人和與行政爭(zhēng)議有利害關(guān)系的人。包括行政復(fù)議申請(qǐng)人、被

申請(qǐng)人和第三人。

行政復(fù)議申請(qǐng)人是指認(rèn)為自己的合法權(quán)益受到具體行政行為侵害，依法以自己的名義提出復(fù)議申

請(qǐng)的公民、法人或者其他組織。

復(fù)議被申請(qǐng)人是指因公民、法人或者其他組織對(duì)其作出的具體行政行為提出復(fù)議申請(qǐng)的行政機(jī)關(guān)。

第三人是指同申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系，經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)批準(zhǔn)而參加復(fù)議的公民、法人或者

其他組織。

四、行政復(fù)議的范圍

行政復(fù)議的范圍是指行政機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議案件的范圍。

根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，我國(guó)行政復(fù)議的范圍包括下列具體行政行為和抽象行政行為：

(一)具體行政行為

1．行政處罰行為。如行政拘留、、沒(méi)收違法所得、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)等。

2．行政強(qiáng)制措施。如強(qiáng)制傳喚、強(qiáng)制扣押、強(qiáng)制劃撥等。

3．行政決定行為。如關(guān)于許可證、執(zhí)照等證書(shū)的變更、中止、撤銷(xiāo)的決定，關(guān)于土地、礦藏、水

流等自然資源的所有權(quán)或使用權(quán)的確認(rèn)等。

4．行政侵權(quán)行為。如侵犯合法的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，變更或廢止農(nóng)村承包合同，侵犯相對(duì)方合法權(quán)益，

違法集資、征收財(cái)物、攤派費(fèi)用等。

5．行政不作為行為。如不依法頒發(fā)許可證、執(zhí)照等證書(shū)，不依法履行保護(hù)人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利等

法定職責(zé)，不依法發(fā)放撫恤金、社會(huì)保險(xiǎn)金等。

6．其他侵犯相對(duì)方合法權(quán)益的行為。

(二)抽象行政行為

1．下列被認(rèn)為不合法的規(guī)定(不含部門(mén)規(guī)章和地方政府規(guī)章)：

(1)國(guó)務(wù)院部門(mén)的規(guī)定。

(2)縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府及其工作部門(mén)的規(guī)定。

(3)鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。

規(guī)章的審查按照法律、行政法規(guī)辦理。

2．根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，下列事項(xiàng)不能申請(qǐng)行政復(fù)議：

(1)行政機(jī)關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定。

(2)行政機(jī)關(guān)對(duì)民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理。

此外，對(duì)國(guó)防、外交等國(guó)家行為不服的，也不能申請(qǐng)復(fù)議。

五、行政復(fù)議的管轄

行政復(fù)議管轄是指不同行政復(fù)議機(jī)關(guān)之間受理復(fù)議案件的權(quán)限和分工。

1．對(duì)縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府工作部門(mén)的具體行政行為不服的，可以向該部門(mén)的本級(jí)人民政府

或者上一級(jí)主管部門(mén)申請(qǐng)行政復(fù)議。

對(duì)海關(guān)、金融、國(guó)稅、外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國(guó)家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，

向上一級(jí)主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。

2．對(duì)地方各級(jí)人民政府的具體行政行為不服的，向上一級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。對(duì)省、自治區(qū)

人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)所屬的縣級(jí)地方人民政府的具體行政行為不服的，向該派出機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政

復(fù)議。

3．對(duì)國(guó)務(wù)院部門(mén)或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行

為的國(guó)務(wù)院部門(mén)或省級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。

4．對(duì)縣級(jí)以上地方人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機(jī)關(guān)的人

民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。

對(duì)政府工作部門(mén)依法設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定以自己的名義作出的具體行政行為

不服的，向設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的部門(mén)或該部門(mén)所在的本級(jí)地方人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。

5．對(duì)法律、法規(guī)授權(quán)的組織的具體行政行為不服的，分別向直接管理該組織的地方人民政府、地

方人民政府工作部門(mén)或者國(guó)務(wù)院部門(mén)申請(qǐng)行政復(fù)議。

6．對(duì)兩個(gè)或兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)以共同名義作出的具體行政行為不服的，向其共同上—級(jí)人民政府

或者共同上—級(jí)人民政府指定的行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。

7．對(duì)被撤銷(xiāo)的行政機(jī)關(guān)在撤銷(xiāo)前作出的具體行政行為不服的，向繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)的上

一級(jí)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。

8．對(duì)派出機(jī)關(guān)、派出機(jī)構(gòu)、被授權(quán)組織或被撤銷(xiāo)的行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為以及共同行政行

為不服的，申請(qǐng)人也可以向具體行政行為發(fā)生地的縣級(jí)地方人民政府提出行政復(fù)議申請(qǐng)，并由其轉(zhuǎn)送有

關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)。

行政復(fù)議機(jī)構(gòu)是指行政復(fù)議機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)置的專(zhuān)門(mén)負(fù)責(zé)復(fù)議工作的機(jī)構(gòu)。

六、行政復(fù)議的基本程序

行政復(fù)議程序分為申請(qǐng)、受理、審理、決定和執(zhí)行五個(gè)階段。

(一)申請(qǐng)

1．申請(qǐng)復(fù)議的期限：一般為60日；法律規(guī)定超過(guò)60日的，依照規(guī)定。

2．申請(qǐng)復(fù)議的形式：既可書(shū)面申請(qǐng)，也可口頭申請(qǐng)。

(二)受理

行政復(fù)議機(jī)關(guān)接到復(fù)議申請(qǐng)后，應(yīng)在5日內(nèi)進(jìn)行審查，并根據(jù)審查結(jié)果決定受理或不予受理。

(三)審理

行政復(fù)議的審理實(shí)行書(shū)面復(fù)議的原則。

行政復(fù)議決定作出前，申請(qǐng)人可以撤回復(fù)議申請(qǐng)，復(fù)議終止。

行政復(fù)議期間，具體行政行為不停止執(zhí)行。但有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：

1．被申請(qǐng)人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；

2．行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；

3．申請(qǐng)人申請(qǐng)停止執(zhí)行，行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；

4．法律規(guī)定停止執(zhí)行的。

(四)決定

行政復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為所依據(jù)的事實(shí)、證據(jù)和法律規(guī)范進(jìn)行審查后，應(yīng)對(duì)具體

行政行為是否合法和是否適當(dāng)作出復(fù)議決定。

作出復(fù)議決定的期限一般是自受理申請(qǐng)之日起60日內(nèi)；經(jīng)批準(zhǔn)延長(zhǎng)的，延長(zhǎng)期限不得超過(guò)30日。

(五)執(zhí)行

被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)履行行政復(fù)議決定；被申請(qǐng)人不履行或者無(wú)正當(dāng)理由拖延履行的，復(fù)議機(jī)關(guān)或者有關(guān)

上級(jí)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期履行。

申請(qǐng)人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定，或者不履行終局的行政復(fù)議決定的，分別處理：

1．維持具體行政行為的復(fù)議決定，由作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請(qǐng)人民

法院強(qiáng)制執(zhí)行。

2．變更具體行政行為的復(fù)議決定，由行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

第二十章行政賠償

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政賠償?shù)母拍钆c特征

行政賠償又稱(chēng)行政侵權(quán)賠償，是指行政主體及其工作人員，在行使行政職權(quán)過(guò)程中，因其行為違

法而侵犯了公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成了損害，由行政主體給予賠償?shù)姆芍贫取?/p>

行政賠償具有以下特征：

1．行政賠償實(shí)質(zhì)上是一種國(guó)家賠償；

2．行政賠償?shù)钠鹨蚴切姓謾?quán)損害行為；

3．行政賠償?shù)牧x務(wù)主體只能是侵權(quán)行政機(jī)關(guān)；

4．行政賠償范圍以具體行政行為造成的侵權(quán)損害為限；

5．行政賠償?shù)呢?zé)任形式是損害賠償；

6．行政賠償?shù)姆韶?zé)任主體是行政主體。

二、行政賠償責(zé)任的構(gòu)成要件

行政賠償責(zé)任的構(gòu)成必須具有下述三方面的條件：

(一)行政侵權(quán)行為

這是構(gòu)成行政賠償責(zé)任的首要條件。包括三個(gè)要素：

1．實(shí)施行政侵權(quán)行為的人必須是國(guó)家行政機(jī)關(guān)的公務(wù)員或其他被授權(quán)或受委托行使國(guó)家行政管理

職能的人員；

2．行政侵權(quán)行為必須是執(zhí)行行政職務(wù)的行為；

3．行政侵權(quán)行為必須是違法侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成損害的行為。

(二)損害事實(shí)

這是指當(dāng)事人的合法權(quán)益受到了行政侵權(quán)行為的客觀損害。認(rèn)定損害事實(shí)應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

1．損害必須是已經(jīng)發(fā)生的、確實(shí)存在的損害；

2．受損害的權(quán)益必須是合法的、受法律保護(hù)的權(quán)益；

3．損害事實(shí)包括物質(zhì)損害事實(shí)、人身?yè)p害事實(shí)和精神損害事實(shí)。

(三)侵權(quán)行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系

這是行政主體對(duì)損害承擔(dān)法律責(zé)任的前提和基礎(chǔ)。只有侵權(quán)行為與損害事實(shí)之間存在著邏輯上的直

接聯(lián)系，行為人才能對(duì)侵權(quán)損害承擔(dān)責(zé)任。

三、行政賠償責(zé)任的歸責(zé)原則

行政賠償責(zé)任的歸責(zé)原則有多種主張。主要的有：

1．過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。只有行政主體及其公務(wù)員因過(guò)錯(cuò)造成損害才能由國(guó)家承擔(dān)賠償責(zé)任。

2．危險(xiǎn)責(zé)任原則。不論行政主體及其公務(wù)員有無(wú)過(guò)錯(cuò)，只要是執(zhí)行職務(wù)侵犯了相對(duì)方合法權(quán)益并

造成損害，國(guó)家即應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

3．違法責(zé)任原則。只有行政主體及其公務(wù)員執(zhí)行職務(wù)時(shí)的違法行為侵犯相對(duì)方合法權(quán)益造成損害，

國(guó)家才承擔(dān)賠償責(zé)任。

我國(guó)國(guó)家賠償?shù)臍w責(zé)原則是違法責(zé)任原則。

四、行政賠償?shù)姆秶?/p>

行政賠償?shù)姆秶褪侵妇唧w行政行為的受損者對(duì)哪些具體行政行為可以請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)姆秶?/p>

根據(jù)《國(guó)家賠償法》的規(guī)定，公民、法人或其他組織對(duì)行政主體及其公務(wù)員的下列違法行政行為造

成的損害，有權(quán)請(qǐng)求國(guó)家賠償：

(一)侵犯人身權(quán)的違法行政行為

主要包括以下幾種具體行為：

1．違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施；

2．非法拘禁或以其他方法非法剝奪公民人身自由的行為；

3．以毆打等暴力行為或唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的違法行為；

4．違法使用武器、警械造成公民身體傷害或死亡的違法行為；

5．造成公民身體傷害或死亡的其他違法行為。

(二)侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的違法行政行為

主要有以下幾種行為：

1．違法實(shí)施、吊銷(xiāo)許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒(méi)收財(cái)物等行政處罰行為；

2．違法對(duì)財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施的行為；

3．違反國(guó)家規(guī)定征收財(cái)物、攤派費(fèi)用的行為；

4．違法侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)造成損害的其他行為。

五、行政賠償責(zé)任的例外

公民、法人或其他組織在下列情形下遭受損害的，無(wú)權(quán)請(qǐng)求國(guó)家賠償。這也就是行政賠償責(zé)任的例

外：

1．行政機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無(wú)關(guān)的個(gè)人行為；

2．因公民、法人或其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的；

3．法律規(guī)定的其他情形。如軍事行為、不可抗力等。

六、行政賠償請(qǐng)求人的資格與范圍

根據(jù)(國(guó)家賠償法>的規(guī)定，行政賠償請(qǐng)求人的資格是以其合法人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)受到行政主體及其工

作人員的違法行政行為的侵犯造成損害為條件的。

在我國(guó)，合法權(quán)益受到損害的公民、法人或其他組織有資格要求賠償；上述公民死亡，其繼承人和

與其有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償；上述法人或其他組織終止，承受其權(quán)利的法人或其他組織也有資

格要求行政賠償。

具體說(shuō)來(lái)，在我國(guó)，行政賠償請(qǐng)求人包括下列三類(lèi)：

1．自然人、公民。自然人包括我國(guó)公民、外國(guó)公民，還有無(wú)國(guó)籍人。我國(guó)公民包括：受害的公民

本人或其法定代理人；受害公民的繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬。

2．法人。包括企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人、團(tuán)體法人等或其終止后承受其權(quán)利的法人。

3．其他組織。指不符合法人條件或不具有法人資格的其他組織或其終止后承受其權(quán)利的其他組織。

七、行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)就是負(fù)有行政賠償義務(wù)的行政主體。

我國(guó)行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)包括以下幾類(lèi)：

(一)實(shí)施侵害的行政機(jī)關(guān)

1．行政機(jī)關(guān)違法行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成損害的，該行政機(jī)關(guān)為行政賠

償義務(wù)機(jī)關(guān)。

2．行政機(jī)關(guān)的工作人員違法行使行政職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，該

工作人員所在的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

(二)法律、法規(guī)授予行政權(quán)的組織

法律、法規(guī)授予行政權(quán)的組織在行使授予的行政權(quán)時(shí)，侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成

損害的，該被授權(quán)的組織為行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。如果該組織是行使其固有職權(quán)或所授予的非行政權(quán)時(shí)侵

犯公民、法人或其他組織合法權(quán)益造成損害則不發(fā)生行政賠償問(wèn)題。

(三)委托的行政機(jī)關(guān)

受行政機(jī)關(guān)委托的組織或個(gè)人在行使受委托的權(quán)力時(shí)侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成損

害的，委托的行政機(jī)關(guān)為行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

(四)行政復(fù)議機(jī)關(guān)

經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議的，最初造成侵權(quán)行為的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)；復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定加重?fù)p

害的，復(fù)議機(jī)關(guān)就加重的部分而言為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

(五)上述賠償義務(wù)機(jī)關(guān)被撤銷(xiāo)后的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

1．繼續(xù)行使被撤銷(xiāo)的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)職權(quán)的行政機(jī)關(guān)。

2．撤銷(xiāo)該賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的行政機(jī)關(guān)。

八、行政賠償?shù)某绦?/p>

行政賠償程序即行政賠償請(qǐng)求人向國(guó)家行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)請(qǐng)求行政賠償，行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)給予行

政賠償以及通過(guò)人民法院解決行政賠償糾紛的方式、方法和步驟。

行政賠償程序包括非訴訟程序(行政程序)和訴訟程序(司法程序)兩大部分。備有其具體的步驟和方

法。總體上行政賠償程序?qū)嵭小靶姓刃刑幚怼痹瓌t。

行政先行處理是指在行政賠償請(qǐng)求人向法院?jiǎn)为?dú)提起行政賠償訴訟之前，應(yīng)先向行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

要求賠償，由行政機(jī)關(guān)依法進(jìn)行處理。如果行政處理未能解決爭(zhēng)端，則請(qǐng)求人可提起賠償?shù)脑V訟程序。

(一)行政賠償?shù)姆窃V訟(行政)程序

1．行政賠償請(qǐng)求人向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出賠償請(qǐng)求。

2．賠償義務(wù)機(jī)關(guān)受理賠償請(qǐng)求并依法予以賠償或者拒絕賠償。

(二)行政賠償?shù)脑V訟(司法)程序的基本內(nèi)容

1．行政賠償請(qǐng)求人經(jīng)過(guò)行政先行處理后不服而向法院提起行政賠償訴訟。

2．有權(quán)管轄的人民法院經(jīng)過(guò)審查后決定受理或不受理行政賠償訴訟。

3．人民法院依法進(jìn)行審理并作出裁判或調(diào)解。原告負(fù)部分舉證責(zé)任。賠償訴訟可適用調(diào)解。

4．裁判的執(zhí)行。

九、行政追償?shù)母拍?、要件及追償人與被追償人

追償就是國(guó)家向行政賠償請(qǐng)求人支付賠償費(fèi)用后，依法責(zé)令有故意或重大過(guò)失的公務(wù)員、受委托

組織和人員承擔(dān)邵分或全邵賠償費(fèi)用的法律制度。

國(guó)家行政機(jī)關(guān)行使追償權(quán)，必須具備兩個(gè)條件：

1．賠償義務(wù)機(jī)關(guān)已經(jīng)向受損失的公民、法人和其他社會(huì)組織支付了賠償金、返還了財(cái)產(chǎn)或恢復(fù)了

原狀；

2．行政機(jī)關(guān)工作人員及受委托的組織和個(gè)人對(duì)加害行為有故意或重大過(guò)失。

追償人就是賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

被追償人則是實(shí)施加害行為的行政機(jī)關(guān)工作人員或受委托的組織和個(gè)人。

十、我國(guó)國(guó)家賠償?shù)姆绞?/p>

根據(jù)我國(guó)《國(guó)家賠償法》的規(guī)定，我國(guó)的國(guó)家賠償以金錢(qián)賠償為主要方式，以返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原

狀以及恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉、消除影響等方式為補(bǔ)充。

1．金錢(qián)賠償。即將受害人的各項(xiàng)損失折算成一定的金額，以金錢(qián)折抵受損害人的損失。但如果采

用其他方式更便捷易行，則適用其他賠償方式。金錢(qián)賠償?shù)倪m用，應(yīng)當(dāng)以不能返還財(cái)產(chǎn)或恢復(fù)原狀為前

提。

2．返還財(cái)產(chǎn)。即國(guó)家機(jī)關(guān)將違法取得的財(cái)產(chǎn)(一般是指原物及其孳息物)返還給受害人。此種方式

只能適用于物質(zhì)損害，尤其是在物品失去控制的情況下，而且只有在比金錢(qián)賠償更便捷時(shí)才適用。

3．恢復(fù)原狀。即將被國(guó)家機(jī)關(guān)違法行為侵害的相對(duì)人的財(cái)產(chǎn)或權(quán)利恢復(fù)到受損害前的形狀、性能

或狀態(tài)。此種方式只有在比金錢(qián)賠償更便捷的情況下才能適用。

4．其他國(guó)家賠償方式。即恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉、消除影響等賠償方式。通常適用于國(guó)家機(jī)關(guān)違法

行使職權(quán)限制或剝奪公民人身自由、侵犯公民人身權(quán)利，并在一定范圍內(nèi)造成對(duì)公民名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)的

損害的情況下。國(guó)家機(jī)關(guān)在糾正違法行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除影響，恢復(fù)

名譽(yù)，賠禮道歉。

十一、我國(guó)國(guó)家賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)

(一)人身權(quán)損害賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)

人身權(quán)的損害包括侵犯公民人身自由權(quán)和侵犯公民生命健康權(quán)兩類(lèi)，具體包括限制和剝奪人身自

由、損害人格權(quán)、損害健康致人傷殘，致人死亡。其損害賠償計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)分別為：

1．人身自由權(quán)損害賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)：一般以受害人被羈押的時(shí)間乘以每日賠償金額計(jì)算。每日賠

償金按照國(guó)家上年度職工日平均工資計(jì)算?！吧夏甓取睉?yīng)當(dāng)是指賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、復(fù)議機(jī)關(guān)作出賠償決定

時(shí)或者人民法院賠償委員會(huì)維持的原賠償決定作出時(shí)的上年度。日平均工資數(shù)額應(yīng)當(dāng)以職工年平均工資

除以全年法定工作日數(shù)的方法計(jì)算。

2．生命健康權(quán)損害賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)：(1)造成身體損害的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi)及賠償因誤工減少的收

入。減少的收入每日的賠償金按照國(guó)家上年度職工日平均工資計(jì)算，最高額為國(guó)家上年度平均工資的5

倍。(2)造成部分或全部喪失能力的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi)及殘疾賠償金。殘疾賠償金根據(jù)喪失勞動(dòng)能力的

程度確定：部分喪失勞動(dòng)能力的最高額為國(guó)家上年度職工年平均工資的10倍；全部喪失勞動(dòng)能力的為

國(guó)家上年度職工年平均工資的20倍；造成全部喪失勞動(dòng)能力的，對(duì)其扶養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力的人，應(yīng)當(dāng)支

付生活費(fèi)。(3)造成公民死亡的，應(yīng)當(dāng)支付死亡賠償金、喪葬費(fèi)?？傤~為國(guó)家上年度職工年平均工資的

20倍。對(duì)死者生前扶養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力的人還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)。

(二)財(cái)產(chǎn)權(quán)損害賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《國(guó)家賠償法》的規(guī)定，侵犯公民、法人和其他組織的財(cái)產(chǎn)權(quán)造成損害的處理辦法與賠償標(biāo)準(zhǔn)

如下：

1．對(duì)于、罰金、追繳、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)或者違反國(guó)家規(guī)定征收財(cái)物、攤派費(fèi)用的，應(yīng)當(dāng)返還財(cái)產(chǎn)。

2．查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)解除對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)；應(yīng)當(dāng)返還的財(cái)產(chǎn)損壞的，能

夠恢復(fù)原狀的恢復(fù)原狀，不能恢復(fù)原狀的，按照損害程度給付相應(yīng)的賠償金；應(yīng)當(dāng)返還的財(cái)產(chǎn)滅失的，

給付相應(yīng)的賠償金。

3．對(duì)財(cái)產(chǎn)實(shí)行違法強(qiáng)制措施后，財(cái)產(chǎn)已經(jīng)拍賣(mài)的，給付拍賣(mài)所得價(jià)款。

4．吊銷(xiāo)許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)造成損害的，賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費(fèi)用開(kāi)支。

5．對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)造成其他損害的，按照直接損失給予賠償。

十二、國(guó)家賠償費(fèi)用

國(guó)家賠償費(fèi)用是指國(guó)家機(jī)關(guān)賠償受害人損失所需的費(fèi)用。

國(guó)家賠償費(fèi)用由國(guó)家撥款支出，列入各級(jí)財(cái)政預(yù)算，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。

國(guó)家賠償費(fèi)用由賠償義務(wù)機(jī)關(guān)先從本單位預(yù)算經(jīng)費(fèi)和留歸本單位使用的資金中向請(qǐng)求權(quán)人支付，支

付后再向同級(jí)財(cái)政機(jī)關(guān)申請(qǐng)核撥。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、復(fù)議機(jī)關(guān)和人民法院不得向賠償請(qǐng)求人收取任何費(fèi)用，

對(duì)賠償請(qǐng)求人取得的賠償金也不予征稅。

第二十一章行政訴訟法概述

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政訴訟的概念和特征

行政訴訟是解決行政爭(zhēng)議的重要法律制度。所謂行政爭(zhēng)議，是指行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織因

行使行政職權(quán)而與另一方發(fā)生的爭(zhēng)議。行政爭(zhēng)議有內(nèi)部行政爭(zhēng)議和外部行政爭(zhēng)議之分。行政訴訟與行政

復(fù)議是我國(guó)解決外部行政爭(zhēng)議的兩種主要法律制度。

在我國(guó)，行政訴訟是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織作出的具體行

政行為侵犯其合法權(quán)益，依法定程序向人民法院起訴，人民法院在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，

對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查并作出裁決的制度。

我國(guó)的行政訴訟具有如下特征：

1．行政案件由人民法院受理和審理。

2．人民法院審理的行政案件只限于就行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為的合法性發(fā)生的爭(zhēng)議。

3．行政復(fù)議不是行政訴訟的前置階段或必經(jīng)程序。

4．行政案件的審理方式原則上為開(kāi)庭審理。

二、行政訴訟案件的構(gòu)成要件

在我國(guó)，行政訴訟案件的構(gòu)成應(yīng)當(dāng)具備以下五個(gè)要件：

1．原告是認(rèn)為行政機(jī)關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)組織作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人

或者其他組織。行使行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)或者法律法規(guī)授權(quán)的組織不能充當(dāng)原告。

2．被告是作出被原告認(rèn)為侵犯其合法權(quán)益的具體行政行為的行政機(jī)關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)組織。

3．原告提起行政訴訟必須是針對(duì)法律、法規(guī)規(guī)定屬于法院受案范圍內(nèi)及屬于受訴法院管轄的行政

爭(zhēng)議。

4．原告必須是在法定期限內(nèi)起訴。

5．法律、法規(guī)規(guī)定起訴前必須經(jīng)過(guò)行政復(fù)議的，已進(jìn)行了行政復(fù)議；自行選擇行政復(fù)議的，復(fù)議

機(jī)關(guān)已作出復(fù)議決定或者逾期未作出復(fù)議決定。

三、行政訴訟與民事訴訟的關(guān)系

行政訴訟與民事訴訟是兩種相互聯(lián)系又有重大差異的司法活動(dòng)。

一般說(shuō)來(lái)，行政訴訟是從民事訴訟中分離出來(lái)的，其發(fā)展之初，往往適用民事訴訟程序。而且許多

司法原則是共同的，如公開(kāi)審判、回避制度、兩審終審制、合議制等。所以二者存在著緊密的聯(lián)系。但

行政訴訟與民事訴訟畢竟是兩種不同的訴訟程序，他們之間存在著許多差異，主要的有：

1．案件性質(zhì)不同。民事訴訟解決的是平等主體之間的民事?tīng)?zhēng)議；行政訴訟解決的是行政主體與作

為行政管理相對(duì)方的公民、法人或者其他組織之間的行政爭(zhēng)議。

2．適用的實(shí)體法律規(guī)范不同。民事訴訟適用民事法律規(guī)范，如民法通則等；行政訴訟適用行政法

律規(guī)范，如行政處罰法、治安管理處罰條例等。

3．當(dāng)事人不同。民事訴訟發(fā)生于法人之間、自然人之間、法人與自然人之間；行政訴訟只發(fā)生在

行政主體與公民、法人或者其他組織之間。

4．訴訟權(quán)利不同。民事訴訟中雙方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利是對(duì)等的，如一方起訴，另一方可以反訴；

行政訴訟雙方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利是不對(duì)等的，如只能由公民、法人或者其他組織一方起訴，行政主體一

方?jīng)]有起訴權(quán)和反訴權(quán)。

5．起訴的先行條件不同。行政訴訟要求以存在某個(gè)具體行政行為為先行條件；民事訴訟則不需要

這樣的先行條件。

6．是否適用調(diào)解不同。通過(guò)調(diào)解解決爭(zhēng)議，是民事訴訟的結(jié)案方式之一；行政訴訟是對(duì)具體行政

行為的合法性進(jìn)行審查，因而不可能通過(guò)被告與原告相互妥協(xié)來(lái)解決爭(zhēng)議。

四、行政訴訟法的概念和特征

（一）行政訴訟法的概念

行政訴訟法是指有關(guān)調(diào)整人民法院和當(dāng)事人及其他訴訟參與人在審理行政案件過(guò)程中所進(jìn)行的各

種訴訟活動(dòng)以及所形成的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總和。簡(jiǎn)言之，行政訴訟法就是調(diào)整行政訴訟法律

關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

行政訴訟法有狹義和廣義之分。通常所說(shuō)的行政訴訟法是指狹義的行政訴訟法即行政訴訟法典。但

在實(shí)際行政訴訟中所稱(chēng)行政訴訟法則是指廣義的行政訴訟法，既包括行政訴訟法典，也包括其他法律、

法規(guī)中有關(guān)或者適用于行政訴訟的原則、制度和一些具體規(guī)定等。

（二）行政訴訟法的特征

行政訴訟法以行政訴訟關(guān)系為調(diào)整對(duì)象，由此決定了它具有以下特點(diǎn)：

1．行政訴訟法是我國(guó)法律體系中的重要法律部門(mén)。行政訴訟法是我國(guó)的三大訴訟法之一。行政訴

訟法作為全國(guó)人大制定的基本法律，決定了其在我國(guó)法律體系中的重要地位。

2．行政訴訟法是一種訴訟程序法。行政訴訟法是具體規(guī)范行政爭(zhēng)議的裁判過(guò)程及人民法院和訴訟

參加人在訴訟過(guò)程中各種活動(dòng)的準(zhǔn)則。

（三）行政訴訟法的作用（立法目的）

行政訴訟法具有以下三個(gè)方面的作用（立法目的）：

1．保證法院正確、及時(shí)地審理行政案件。

2．保障公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益。

3．維護(hù)和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使行政職權(quán)。

五、行政訴訟法的淵源

我國(guó)廣義即實(shí)質(zhì)意義的行政訴訟法的淵源主要有：

1．《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》。

2．單行法律、法規(guī)中有關(guān)行政訴訟問(wèn)題的規(guī)定。

3．《民事訴訟法》中可以適用于行政訴訟的規(guī)定。

4．和最高人民檢察院關(guān)于審理行政案件的司法解釋。

5．國(guó)際條約和行政協(xié)定中有關(guān)行政訴訟的規(guī)定（我國(guó)聲明保留的條款除外）。

六、行政訴訟的基本原則

行政訴訟法基本原則是指行政訴訟法規(guī)定的，貫穿于行政訴訟的主要過(guò)程，對(duì)行政訴訟活動(dòng)起支配

作用的基本行為準(zhǔn)則。

行政訴訟法基本原則對(duì)行政訴訟活動(dòng)有拘束力。無(wú)論是人民法院還是訴訟當(dāng)事人、其他訴訟參與人

都要遵循。

行政訴訟法基本原則主要包括以下具體原則：

（一）人民法院依法獨(dú)立行使審判權(quán)原則

人民法院依法對(duì)行政案件獨(dú)立行使審判權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉：

1．行政審判權(quán)由人民法院統(tǒng)一行使。

2．就具體案件的審判來(lái)說(shuō)，各人民法院的審判權(quán)獨(dú)立。

3．審判人員獨(dú)立。

（二）以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩原則

人民法院審理行政案件，以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩：

1．以事實(shí)為根據(jù)要求人民法院審理行政案件，作出裁判之前將相關(guān)的事實(shí)調(diào)查清楚。

2．以法律為準(zhǔn)繩要求人民法院審理行政案件時(shí)，不管是對(duì)被訴具體行政行為合法性進(jìn)行審查、判

斷還是作裁定或決定，均應(yīng)依法進(jìn)行。

（三）具體行政行為合法性審查原則

只有在公民、法人或者其他組織對(duì)具體行政行為的合法性提出異議時(shí)，才能通過(guò)行政訴訟的方式解

決，而行政機(jī)關(guān)在法律、法規(guī)授予的行政自由裁量權(quán)范圍內(nèi)作出的具體行政行為是否合理、適當(dāng)?shù)膯?wèn)題，

原則上只能通過(guò)行政復(fù)議由行政機(jī)關(guān)自行判斷和處理。

（四）當(dāng)事人地位平等原則

行政訴訟中當(dāng)事人雙方法律地位是平等的，當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。但這并非指原、

被告訴訟權(quán)利和義務(wù)完全對(duì)應(yīng)。

（五）民族語(yǔ)言文字原則

在少數(shù)民族聚居或者多民族共同居住的地區(qū)，人民法院應(yīng)當(dāng)用當(dāng)?shù)孛褡逋ㄓ玫恼Z(yǔ)言、文字進(jìn)行審理

和發(fā)布法律文書(shū)，應(yīng)當(dāng)為不通曉當(dāng)?shù)孛褡逋ㄓ谜Z(yǔ)言、文字的訴訟參與人提供翻譯。

（六）當(dāng)事人有權(quán)辯論原則

在行政訴訟中，當(dāng)事人有權(quán)針對(duì)案件事實(shí)的有無(wú)，證據(jù)的真?zhèn)?，適用法律、法規(guī)的正確與否諸方面

進(jìn)行辯論。

（七）合議、回避、公開(kāi)審判及兩審終審制

行政案件技術(shù)性、知識(shí)性較強(qiáng)，而且行政訴訟當(dāng)事人一方為行政機(jī)關(guān)，獨(dú)任審判難以勝任，采用合

議制有利于行政案件的公正解決。

為保證案件的公正審理，行政訴訟同民事、刑事訴訟一樣，堅(jiān)持回避原則和公開(kāi)審判原則，并實(shí)行

兩審終審制。

（八）人民檢察院實(shí)行法律監(jiān)督原則

人民檢察院有權(quán)對(duì)行政訴訟實(shí)行法律監(jiān)督，以保障行政訴訟活動(dòng)依法進(jìn)行。

第二十二章行政訴訟的受案范圍

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政訴訟受案范圍的含義

行政訴訟的受案范圍，又稱(chēng)法院的主管范圍，是指法院受理并審理行政爭(zhēng)議的范圍。

從法院與行政機(jī)關(guān)的關(guān)系而言，行政訴訟的受案范圍是指法院對(duì)行政機(jī)關(guān)的哪些行政行為擁有司法

審查權(quán)；從公民、法人或者其他組織的角度而言，行政訴訟的受案范圍是指對(duì)行政機(jī)關(guān)的哪些行政行為

不服時(shí)可以向法院起訴，以尋求司法救濟(jì)。

二、行政訴訟受案范圍的確立方式

行政訴訟受案范圍的確立方式?jīng)Q定著受案范圍的寬窄。世界各國(guó)所采取的確定方式主要有3種：一

是列舉式，二是概括式，三是結(jié)合式。我國(guó)的《行政訴訟法》采取的是結(jié)合式的確定方式，但又具有我

國(guó)的特：

1．總的概括規(guī)定?！缎姓V訟法》規(guī)定，人民法院總的受案范圍為因具體行政行為發(fā)生的爭(zhēng)議，排

除了因抽象行政行為發(fā)生的行政爭(zhēng)議的可訴性。

2．限定的概括規(guī)定?！缎姓V訟法》規(guī)定，人民法院的受案范圍限于具體行政行為的合法性，排除

了因具體行政行為是否合理發(fā)生的爭(zhēng)議的可訴性。

3．肯定式分類(lèi)列舉?！缎姓V訟法》列舉了8類(lèi)因具體行政行為合法性發(fā)生的爭(zhēng)議為受案范圍，排

除了除此之外的其他具體行政行為合法性發(fā)生的爭(zhēng)議的可訴性。

4．肯定式個(gè)別列舉。《行政訴訟法》規(guī)定，人民法院除受理上述8類(lèi)行政案件外，還受理法律、法

規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。這一規(guī)定為將來(lái)通過(guò)單行法律、法規(guī)列舉的方式逐漸擴(kuò)大人民法

院的受案范圍提供了法律依據(jù)。

5．否定式分類(lèi)列舉。《行政訴訟法》列舉了因4類(lèi)事項(xiàng)發(fā)生的爭(zhēng)議不屬于人民法院的受案范圍之內(nèi)。

三、行政訴訟受案范圍的確定標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，行政訴訟受案范圍的設(shè)定標(biāo)準(zhǔn)有下述三項(xiàng)：

1．具體行政行為標(biāo)準(zhǔn)。即人民法院只受理因行政機(jī)關(guān)的具體行政行為引起的爭(zhēng)議案件。所謂具體

行政行為，是指行政機(jī)關(guān)基于法律、法規(guī)的授權(quán)，針對(duì)特定的人或事作出具體處理決定，并對(duì)其權(quán)利義

務(wù)產(chǎn)生實(shí)際影響，也即與該行為存在法律上利害關(guān)系的行為（包括不作為行為）。

2．人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。即《行政訴訟法》明確列舉的七類(lèi)可訴的侵犯行政相對(duì)人人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)

權(quán)的具體行政行為以外行政相對(duì)人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)（如政治權(quán)利、

勞動(dòng)權(quán)、休息權(quán)、文化權(quán)以及受教育權(quán)等）的，也屬于行政訴訟的受案范圍。

3．法律上利害關(guān)系標(biāo)準(zhǔn)。即與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的行政相對(duì)人對(duì)該行為不服的，可

以依法提起行政訴訟。所謂法律上利害關(guān)系，是指具體行政行為的作出直接影響到行政相對(duì)人法律上的

權(quán)利義務(wù)關(guān)系。根據(jù)司法解釋的規(guī)定：有下列情形之一的，行政相對(duì)人可以依法提起行政訴訟：(1)被

訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的；(2)與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者

在復(fù)議程序中被追加為第三人的；(3)要求主管行政機(jī)關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的；(4)與撤銷(xiāo)或變更

具體行政行為有法律上利害關(guān)系的。

四、人民法院應(yīng)予受理的行政訴訟案件

根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院受理公民、法人或者其他組織對(duì)下列幾類(lèi)具體行政行為不服

提起的行政訴訟：

（一）行政處罰案件

行政處罰行為是行政機(jī)關(guān)對(duì)相對(duì)人的一種懲處，是典型的具體行政行為。不服行政處罰行為而提起

行政訴訟亦是實(shí)踐中的典型現(xiàn)象。

行政處罰行為主要有以下幾種：

1．申誡罰。包括警告和通報(bào)兩種方式。

2．財(cái)產(chǎn)罰。包括、沒(méi)收違法所得和沒(méi)收非法財(cái)物。

3．行為罰。包括兩種：一是責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)和暫扣許可證、執(zhí)照；二是吊銷(xiāo)許可證、執(zhí)照。

4．人身自由罰。主要指行政拘留和勞動(dòng)教養(yǎng)。

（二）行政強(qiáng)制措施案件

行政強(qiáng)制措施是行政機(jī)關(guān)根據(jù)需要對(duì)有關(guān)人員的人身或財(cái)產(chǎn)施加限制的強(qiáng)制性手段，如強(qiáng)制管束醉

酒者、強(qiáng)制預(yù)備人員服兵役、強(qiáng)制劃撥銀行存款等。通常而言，對(duì)行政強(qiáng)制措施不服而提起行政訴訟應(yīng)

以該行政強(qiáng)制措施所執(zhí)行的具體行政行為為訴訟標(biāo)的；只有在行政強(qiáng)制措施執(zhí)行錯(cuò)誤如超范圍劃撥時(shí)方

可單獨(dú)起訴執(zhí)行行為。

（三）侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)案件

經(jīng)營(yíng)自主權(quán)是市場(chǎng)主體依法享有的自主調(diào)配和使用其人力、財(cái)產(chǎn)和物力的權(quán)利。實(shí)踐中侵犯市場(chǎng)主

體經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的主要表現(xiàn)形式有：強(qiáng)行上繳稅收利潤(rùn)；強(qiáng)制變更企業(yè)名稱(chēng)、改變企業(yè)性質(zhì)；強(qiáng)行聯(lián)營(yíng)、

分立或者兼并、改變企業(yè)隸屬關(guān)系；強(qiáng)行簽訂、變更、解除合同，非法確認(rèn)合同的效力；干預(yù)、限制供

銷(xiāo)渠道，撤換依法應(yīng)由職工代表大會(huì)或股東大會(huì)或董事會(huì)選舉或聘任的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人、法定代表人等。行

政相對(duì)人對(duì)以上諸種行為不服的，均可以提起行政訴訟。

（四）行政許可案件

不服行政許可行為的行政訴訟是指相對(duì)人認(rèn)為符合條件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證，行政機(jī)關(guān)拒絕頒

發(fā)或不予答復(fù)而提起的訴訟。只要行政相對(duì)人提出了許可申請(qǐng)，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)許可證或執(zhí)照或者遲

遲不予答復(fù)，申請(qǐng)人即可提起行政訴訟。

（五）不履行法定職責(zé)案件

保護(hù)行政相對(duì)人的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)是許多行政機(jī)關(guān)的法定職責(zé)。行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)，影響行

政相對(duì)人權(quán)益的實(shí)現(xiàn)或者給行政相對(duì)人的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)造成實(shí)際損害的，行政相對(duì)人即可提起行政訴

訟，要求行政機(jī)關(guān)繼續(xù)履行職責(zé)或者予以行政賠償。

（六）撫恤金案件

撫恤金是軍人、國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員、參戰(zhàn)民兵、民工等因公犧牲或者因病傷殘、死亡后，國(guó)家為死

者家屬或者傷殘者本人設(shè)立的一項(xiàng)基金，用以補(bǔ)助他們的生活，維持其本人或家屬的日常生活的有關(guān)款

項(xiàng)。行政機(jī)關(guān)不依法發(fā)給撫恤金或者救濟(jì)金、福利金、保險(xiǎn)金、獎(jiǎng)勵(lì)金等的，行政相對(duì)人可以提起行政

訴訟。

（七）違法要求履行義務(wù)的案件

行政相對(duì)人在行政法上的義務(wù)是由法律、法規(guī)設(shè)定，如納稅、繳費(fèi)、服兵役等。行政機(jī)關(guān)違法要求

行政相對(duì)人履行法定外義務(wù)的，行政相對(duì)人有權(quán)提起行政訴訟。行政機(jī)關(guān)要求行政相對(duì)人履行的義務(wù)通

常包括財(cái)物上的義務(wù)和行為上的義務(wù)。

（八）其他侵犯人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)案件

行政機(jī)關(guān)的具體行政行為有許多種類(lèi)，諸如行政裁決行為、行政確認(rèn)行為、行政檢查行為、行政獎(jiǎng)

勵(lì)行為、行政征收行為等等。因這些具體行政行為而引發(fā)的爭(zhēng)議，在滿(mǎn)足受案范圍的確定標(biāo)準(zhǔn)并且又不

為行政訴訟法所明確排除的，均屬于行政訴訟的受案范圍。

（九）法律、法規(guī)規(guī)定可以起訴的其他行政案件

《行政訴訟法》規(guī)定：人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。包括兩類(lèi)：一

是《行政訴訟法》制定以前出臺(tái)的單行法律、法規(guī)規(guī)定對(duì)行政機(jī)關(guān)的某些行為不服可向法院提起訴訟的；

二是《行政訴訟法》實(shí)施以后制定的單行法律、法規(guī)規(guī)定可以提起行政訴訟的。這里的法律、法規(guī)，是

指法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例等，不包括行政規(guī)章及其他規(guī)范性文件。

五、人民法院不予受理的案件

（一）國(guó)家行為

國(guó)家行為，是指國(guó)務(wù)院、中央軍事委員會(huì)、國(guó)防部、外交部等根據(jù)憲法和法律的授權(quán)，以國(guó)家的名

義實(shí)施的有關(guān)國(guó)防和外交事務(wù)的行為，以及經(jīng)憲法和法律授權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)宣布緊急狀態(tài)、實(shí)施戒嚴(yán)和總

動(dòng)員等行為。行政相對(duì)人對(duì)國(guó)防、外交等國(guó)家行為提起的訴訟人民法院不予受理。

（二）抽象行政行為

行政相對(duì)人對(duì)行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令提起的訴訟

人民法院不予受理?！熬哂衅毡榧s束力的決定、命令”，是指行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定對(duì)象發(fā)布的能反復(fù)適

用的行政規(guī)范性文件。

（三）行政機(jī)關(guān)對(duì)其工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定

人民法院不受理行政相對(duì)人就行政機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定提起的訴訟。行政

機(jī)關(guān)對(duì)其工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定，是行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部人事管理決定，屬于內(nèi)部行政行為。

（四）法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的行政行為

人民法院不受理行政相對(duì)人對(duì)法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為提起的訴訟。行政終局

裁決行為有兩種類(lèi)型：一類(lèi)是可以申請(qǐng)復(fù)議也可以直接向法院起訴，但如果申請(qǐng)復(fù)議，則復(fù)議決定為最

終裁決，不能再向法院起訴；另一類(lèi)是當(dāng)事人不服行政決定，只能向有關(guān)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，復(fù)議決定

為最終決定，不能向法院起訴。這里的“法律”，是指全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定、通過(guò)的

規(guī)范性文件。

（五）公安、國(guó)家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為

人民法院不受理行政相對(duì)人對(duì)公安、國(guó)家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為提起的

訴訟。公安、國(guó)家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法規(guī)定實(shí)施的行為不屬于具體行政行為，而是刑事司法行為。

（六）行政機(jī)關(guān)的調(diào)解和仲裁行為

人民法院不受理行政相對(duì)人對(duì)調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為提起的訴訟。

行政機(jī)關(guān)的調(diào)解不是嚴(yán)格意義上的具體行政行為，而是當(dāng)事人雙方一致的意思表示，這種調(diào)解行為

對(duì)行政機(jī)關(guān)本身和當(dāng)事人并不具有必然的拘束力。因此，不能以行政機(jī)關(guān)為被告提起行政訴訟。

仲裁是法律規(guī)定的機(jī)構(gòu)以中立者的身份對(duì)當(dāng)事人之間的民事糾紛，依照一定的程序作出具有法律拘

束力的判定的法律制度。選擇仲裁這種糾紛解決方式，意味著雙方自愿接受“一裁終局”的結(jié)果，放棄

向人民法院起訴的權(quán)利。

（七）不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為

行政指導(dǎo)是行政機(jī)關(guān)在其所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，根據(jù)國(guó)家的政策規(guī)定，或者法律原則，針對(duì)特定的

行政相對(duì)人，用非強(qiáng)制性的方法或手段，取得該行政相對(duì)方的同意或協(xié)助，有效地實(shí)現(xiàn)一定的行政目的

的主動(dòng)的管理行為。行政機(jī)關(guān)與行政相對(duì)人之間不產(chǎn)生法定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。行政相對(duì)人對(duì)不具有強(qiáng)制

力的行政指導(dǎo)行為提起的訴訟人民法院不予受理。

（八）駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為

人民法院不受理行政相對(duì)人對(duì)駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為提起的訴訟。重復(fù)處

理行為，也稱(chēng)為重復(fù)處置行為，是指接受申訴的行政機(jī)關(guān)經(jīng)審查對(duì)申訴人給予維持原決定的答復(fù)行為。

（九）對(duì)公民、法人或其他組織的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為

行政相對(duì)人的合法權(quán)益未受到侵害，不能提起行政訴訟。行政相對(duì)人對(duì)其權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響

的行為提起的訴訟人民法院不予受理。

第二十三章行政訴訟的管轄

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政訴訟管轄的概念及種類(lèi)

行政訴訟管轄是指上下級(jí)法院之間和同級(jí)法院之間受理第一審行政案件的分工和權(quán)限。換言之，它

所解決的是公民、法人或者其他組織認(rèn)為屬于法院受案范圍的具體行政行為侵犯了自己的合法權(quán)益時(shí)，

向哪一級(jí)哪一個(gè)法院起訴的問(wèn)題。

行政訴訟管轄分為級(jí)別管轄、地域管轄和裁定管轄三類(lèi)，其中級(jí)別管轄和地域管轄是由法律明確規(guī)

定的，又合稱(chēng)為“法定管轄”：

1．級(jí)別管轄與地域管轄。級(jí)別管轄解決不同審級(jí)法院之間管轄權(quán)的劃分；地域管轄解決行政案件

由哪個(gè)地區(qū)的法院受理的問(wèn)題。

2．法定管轄與裁定管轄。法定管轄是指由法律直接確定的管轄；裁定管轄是指在特殊情況下，由

法院以移送、指定等行為確定的管轄，具體包括指定管轄、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移和移送管轄等三種。

3．共同管轄與單一管轄。共同管轄是指兩個(gè)以上法院同時(shí)對(duì)一個(gè)案件均有管轄權(quán)；單一管轄則是

只有一個(gè)法院有管轄權(quán)。

二、級(jí)別管轄的含義及內(nèi)容

級(jí)別管轄是指上下級(jí)人民法院受理第一審行政案件的分工和權(quán)限。

級(jí)別管轄是從縱向上解決哪些第一審行政案件應(yīng)由哪一級(jí)法院受理和審理的問(wèn)題?！缎姓V訟法》

關(guān)于級(jí)別管轄的規(guī)定是：

1．基層人民法院的管轄?；鶎尤嗣穹ㄔ汗茌牫霞?jí)人民法院管轄的第一審行政案件以外的其他第

一審行政案件。

2．中級(jí)人民法院的管轄。中級(jí)人民法院管轄三類(lèi)案件：(1)確認(rèn)發(fā)明專(zhuān)利權(quán)的案件和海關(guān)處理的案

件；(2)對(duì)國(guó)務(wù)院各部門(mén)或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作出的具體行政行為提起訴訟的案件；(3)

本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。有下列情形之一的，屬于“本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件”：被告為縣級(jí)以

上人民政府，且基層人民法院不適宜審理的案件；社會(huì)影響重大的共同訴訟、集團(tuán)訴訟案件；重大涉外

或者涉及香港特別行政區(qū)、澳門(mén)特別行政區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)的案件；其他重大、復(fù)雜案件。

3．高級(jí)人民法院的管轄。高級(jí)人民法院管轄本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件。

4．的管轄。管轄全國(guó)范圍內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件。

三、地域管轄的含義及內(nèi)容

地域管轄，又稱(chēng)“區(qū)域管轄”，是指同級(jí)人民法院之間受理第一審行政案件的分工和權(quán)限。

地域管轄是在級(jí)別管轄確定的前提下，對(duì)管轄權(quán)的深化。主要是根據(jù)人民法院的轄區(qū)與當(dāng)事人所在

地或者與訴訟標(biāo)的所在地的關(guān)系確定第一審行政案件的管轄。

地域管轄分為一般地域管轄和特殊地域管轄：

1．一般地域管轄。又稱(chēng)“普通地域管轄”，是指按照最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地確

定的管轄。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，以下兩種情況下，由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民

法院管轄：(1)凡是未經(jīng)復(fù)議而直接向人民法院起訴的；(2)經(jīng)過(guò)復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)維持原決定的。

2．特殊地域管轄。又稱(chēng)“特別管轄”，是指根據(jù)具體行政行為的特殊性或者標(biāo)的物所在地來(lái)確定

管轄的人民法院。又分為：（1）因不動(dòng)產(chǎn)提起訴訟的，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。（2）對(duì)限制人身

自由的行政強(qiáng)制措施不服而提起訴訟的，由被告所在地或原告所在地人民法院管轄?！霸嫠诘亍?，

包括原告的戶(hù)籍所在地、經(jīng)常居住地和被限制人身自由地。所謂經(jīng)常居住地，是指公民離開(kāi)住所地連續(xù)

居住滿(mǎn)1年以上的地方。所謂被限制人身自由所在地，是指公民被羈押、限制人身自由的場(chǎng)所的所在地。

3．共同管轄。即兩個(gè)或者兩個(gè)以上的人民法院對(duì)同一行政案件都有管轄權(quán)。包括三種情況：

（1）經(jīng)過(guò)復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地或

者由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的人民法院管轄。所謂“改變?cè)唧w行政行為”，包括三種情況：第一，改變?cè)瓉?lái)

具體行政行為所認(rèn)定的主要事實(shí)和證據(jù)的；第二，改變?cè)唧w行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)且對(duì)定性產(chǎn)生

影響的；第三，撤銷(xiāo)、部分撤銷(xiāo)或者變更原具體行政行為處理結(jié)果的。

（2）對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的行政訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法

院管轄。

（3）臨界不動(dòng)產(chǎn)案件（如因臨界庫(kù)區(qū)、保護(hù)區(qū)而發(fā)生的案件），有關(guān)行政區(qū)域的人民法院都有權(quán)管

轄。

上述情況下，原告可以選擇兩個(gè)或兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院中的一個(gè)起訴。如果原告同時(shí)向兩

個(gè)或兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先收到起訴狀的人民法院管轄。

四、裁定管轄的含義及內(nèi)容

裁定管轄是指人民法院在某些特殊情況下，以裁定的方式確定行政案件的管轄法院。

裁定管轄是法定管轄的補(bǔ)充。具體分為：

1．移送管轄。即指某一人民法院受理行政案件后，發(fā)現(xiàn)本院對(duì)該案件沒(méi)有管轄權(quán)，將案件移送給

有管轄權(quán)的法院審理。接受移送的法院如果認(rèn)為移送的案件也不屬于自己管轄，應(yīng)說(shuō)明理由，報(bào)請(qǐng)共同

上一級(jí)法院，由其指定某個(gè)下級(jí)法院管轄。

2．指定管轄。即指上級(jí)人民法院以裁定的方式指定某一下級(jí)人民法院管轄某一行政案件。適用于

以下兩種情況：(1)由于特殊原因，有管轄權(quán)的人民法院無(wú)法行使管轄權(quán)。(2)人民法院之間對(duì)管轄權(quán)發(fā)

生爭(zhēng)議，協(xié)商不成的。

3．管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移。即指行政案件的管轄權(quán)在上下級(jí)人民法院之間的移動(dòng)。這種移動(dòng)必須具備三個(gè)

條件：(1)移交的人民法院審理的第一審行政案件；(2)移交的人民法院對(duì)該案件有管轄權(quán)；(3)移交的

人民法院與接受移交的人民法院之間具有上下級(jí)審判監(jiān)督關(guān)系。

管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移包括三種情形：(1)上級(jí)人民法院審理下級(jí)人民法院管轄的第一審行政案件；(2)上級(jí)

人民法院把自己管轄的第一審行政案件移交下級(jí)人民法院審理；(3)下級(jí)人民法院把自己管轄的第一審

行政案件報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院審理。

4．管轄權(quán)異議。即指當(dāng)事人向受訴人民法院提出的該院對(duì)于案件沒(méi)有管轄權(quán)的主張。

當(dāng)事人提出管轄異議，必須符合下列條件：第一，提出異議的主體是本案的當(dāng)事人，案件的當(dāng)事人

包括原告、被告；第二，管轄權(quán)異議的客體是第一審行政案件的管轄權(quán)；第三，提出管轄權(quán)異議的時(shí)間

須在接到人民法院應(yīng)訴通知之日起10內(nèi)；第四，必須以書(shū)面形式提出異議。

第二十四章行政訴訟參加人

學(xué)習(xí)重點(diǎn)問(wèn)題

一、行政訴訟參加人的概念及范圍

行政訴訟參加人是指參加行政訴訟的當(dāng)事人和訴訟代理人。其中，當(dāng)事人包括原告、被告、共同訴

訟人、第三人。

行政訴訟參加人與行政訴訟參與人不同。行政訴訟參與人是指除審判人員、書(shū)記員、執(zhí)行人員以外

的參與行政訴訟的人；除訴訟參加人以外，還包括證人、鑒定人和翻譯人員等。行政訴訟參與人的范圍

比行政訴訟參加人的范圍更為廣泛。

二、行政訴訟當(dāng)事人的概念及特征

行政訴訟中的當(dāng)事人，是指因具體行政行為發(fā)生糾紛，以自己的名義進(jìn)行訴訟，案件審理結(jié)果與其

有法律上的利害關(guān)系，并受人民法院裁判約束的人。

行政訴訟當(dāng)事人具有以下特征：

(1)行政權(quán)利義務(wù)發(fā)生糾紛。這是當(dāng)事人最基本的特征。

(2)以自己的名義進(jìn)行訴訟。這是區(qū)別于訴訟代理人的一個(gè)重要特征。

(3)與案件審理結(jié)果有直接的或者法律上的利害關(guān)系。

(4)受人民法院裁判的約束。

三、行政訴訟當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力與訴訟行為能力

訴訟權(quán)利能力又稱(chēng)“當(dāng)事人能力”，是指能夠享有行政訴訟權(quán)利和承擔(dān)行政訴訟義務(wù)的資格。只有

具備了這種法律資格，才能以自己的名義到人民法院起訴、應(yīng)訴和參加訴訟，從而成為行政訴訟當(dāng)事人。

公民的訴訟權(quán)利能力自出生時(shí)開(kāi)始，至死亡時(shí)消滅；法人和行政機(jī)關(guān)的訴訟權(quán)利能力，自依法成立

時(shí)開(kāi)始，至解散、撤銷(xiāo)、宣告破產(chǎn)時(shí)消滅；其他組織的訴訟權(quán)利能力，自經(jīng)主管機(jī)關(guān)許可或者批準(zhǔn)成立

時(shí)開(kāi)始，至解散、撤銷(xiāo)時(shí)消滅。

訴訟行為能力又稱(chēng)“訴訟能力”，是指以自己的行為行使訴訟權(quán)利和履行訴訟義務(wù)的資格。無(wú)訴訟

行為能力的當(dāng)事人，不能親自進(jìn)行訴訟活動(dòng)，必須由法定代理人代為進(jìn)行。

公民的訴訟行為能力自年滿(mǎn)18周歲時(shí)開(kāi)始；年滿(mǎn)16周歲，依靠自己的勞動(dòng)收入生活的公民也具有

訴訟行為能力。未滿(mǎn)18周歲(上述年滿(mǎn)16周歲的公民除外)和雖年滿(mǎn)18周歲但患有精神病的公民無(wú)訴

訟行為能力。法人和其他組織以及行政機(jī)關(guān)的訴訟行為能力和訴訟權(quán)利能力是一致的，即從它們成立時(shí)

開(kāi)始，至撤銷(xiāo)、解散或者宣告破產(chǎn)時(shí)終止。

四、行政訴訟當(dāng)事人的訴訟權(quán)利與訴訟義務(wù)

當(dāng)事人均享有的訴訟權(quán)利主要有：(1)有使用本民族語(yǔ)言文字進(jìn)行訴訟的權(quán)利；(2)在訴訟中有進(jìn)行

辯論的權(quán)利；(3)可以委托訴訟代理人進(jìn)行訴訟的權(quán)利；(4)經(jīng)人民法院許可，可以查閱本案的庭審材料，

但涉及國(guó)家秘密或者個(gè)人隱私的材料除外；(5)在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，可以向人

民法院申請(qǐng)證據(jù)保全；(6)有權(quán)申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全；(7)有申請(qǐng)回避權(quán)，對(duì)人民法院作出的回避決定不服時(shí)，

可以申請(qǐng)復(fù)議；(8)經(jīng)審判長(zhǎng)許可，有向證人、鑒定人和勘驗(yàn)人員發(fā)問(wèn)的權(quán)利；(9)有查閱并申請(qǐng)補(bǔ)正庭

審筆錄的權(quán)利；(10)不服人民法院第一審裁判時(shí)，可以在法定期限內(nèi)提起上訴；(11)對(duì)已生效的裁判，

認(rèn)為有錯(cuò)誤的，有提出申訴的權(quán)利。

一方當(dāng)事人享有的訴訟權(quán)利主要有：(1)對(duì)人民法院已生效的裁判，如果敗訴一方當(dāng)事人在法定期

限內(nèi)拒絕履行義務(wù)的，勝訴一方當(dāng)事人可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行；(2)公民、法人或者其他組織有向

人民法院提起行政訴訟的權(quán)利；(3)原告有權(quán)申請(qǐng)人民法院裁定停止具體行政行為的執(zhí)行；(4)原告有放

棄、變更、增加訴訟請(qǐng)求的權(quán)利；(5)原告有權(quán)申請(qǐng)先行給付；(6)被告有應(yīng)訴和答辯的權(quán)利；(7)被告

在第一審程序中有改變被訴具體行政行為的權(quán)利。

當(dāng)事人在享有上述訴訟權(quán)利的同時(shí)，必須履行下列訴訟義務(wù)：(1)當(dāng)事人必須依法正確行使訴訟權(quán)

利，不得濫用訴訟權(quán)利；(2)當(dāng)事人必須遵守訴訟秩序，服從法庭的指揮，不得實(shí)施妨害訴訟秩序的行

為；(3)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自覺(jué)履行人民法院已經(jīng)生效的判決；(4)被告行政機(jī)關(guān)在行政訴訟中負(fù)有舉證責(zé)任；

(5)被告行政機(jī)關(guān)在訴訟過(guò)程中，不得自行向原告和證人收集證據(jù)。

五、訴訟代表人的訴訟地位及類(lèi)型

訴訟代表人是司法解釋所確定的一項(xiàng)新制度。就訴訟地位而言，訴訟代表人兼有當(dāng)事人和代理人的

雙重屬性。從類(lèi)型來(lái)看，訴訟代表人可以分為：（1）組織的代表人和集團(tuán)訴訟的代表人；（2）推選的代

表人和指定的代表人；（3）單一的代表人和多個(gè)代表人等。

訴訟代表人的情形有：（1）合伙企業(yè)的訴訟代表人。合伙企業(yè)提起行政訴訟的，應(yīng)當(dāng)以核準(zhǔn)登記的

字號(hào)為原告，由執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人作為訴訟代表人。（2）其他組織的主要負(fù)責(zé)人作為代表人。不具

備法人資格的其他組織提起訴訟的，由該組織的主要負(fù)責(zé)人作訴訟代表人；如果沒(méi)有主要負(fù)責(zé)的人，可

以由推選的負(fù)責(zé)人作訴訟代表人。（3）集團(tuán)訴訟的訴訟代表人。一方原告為5人以上的，應(yīng)推選1-5名

訴訟代表人參加訴訟；如果在法院指定的期限內(nèi)沒(méi)有選定訴訟代表人的，則由法院依職權(quán)指定訴訟代表

人。

六、行政訴訟原告的概念、特征及原告資格的確認(rèn)與轉(zhuǎn)移

（一）原告的概念與特征

行政訴訟原告是指對(duì)具體行政行為不服，依照行政訴訟法的規(guī)定向人民法院起訴的利害關(guān)系人。

行政訴訟原告的特征即取得原告資格的法定條件有以下幾點(diǎn)：

1．必須是行政管理相對(duì)一方的行政相對(duì)人。行政機(jī)關(guān)作為管理一方時(shí)屬于行政主體，故不具備原

告資格。

2．必須有法律上的利害關(guān)系，即承擔(dān)具體行政行為法律后果或受其影響。

行政訴訟的原告通常就是行政管理的直接相對(duì)人，即具體行政行為后果的主要承擔(dān)人。但在特定情

況下，行政相對(duì)人即使不是直接相對(duì)人也可以成為行政訴訟原告。主要有以下幾種情形：（1）被訴的具

體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的；（2）與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議